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BGH · Ib ZB 40/62

Gericht: BGH · Aktenzeichen: Ib ZB 40/62

Die Abbildung einer Warenverpackung ist als Warenzeichen in die Zeichenrollo nur eintragbar, wenn sie nach Art und Weise der Darstellung eino unter Scheidung skr ästige Eigenart auf wo ist« Pehlt es an einer vom Herkömmlichen abweichenden bildlichen Wiedergabe«, ao kann die Eintragung der Abbildung selbst dann nicht verlangt werden, wenn die Waren-vorpackung als solche von origineller Gestaltung ist oder sich im Verkehr als Hinweis aui-einen bestimmten Geschäftsbetrieb durchgesetzt hat* weil das Zeichen niemals in der angemeldeten Form* sondern -stets nur in Verbindung mit dem Wort "Palmolive" benutzt worden sei* Schon aus diesem Grunde weiche der Sachverhalt von einer Reihe von Fälle* ab«, in denen Abbildungen von Packungen als Warenzeichen eingetragen worden seien» Im übrigen könne9 soweit das Patentamt früher mildere Maßstäbe für die Eintragbarkeil einer Warenverpackung in die Zeichenrolle angewendet hal in der in neuerer Zeit strenger gewordenen Beurteilung entgegen der von der Anmelderin vertretenen Auffassung keine Verletzung des Gleichheitsgrundsatzes erblickt werden«. daß sie sich auf die nach der Anmeldung erfolgte Benutzung der zur Eintragung angemeldeten Abbildung ihrer Seifenverpackung in Form eines Anhängers bei der Ware "Rasierwasser" nicht berufen wolleo Die Beschwerde der Anmelder in ist vom Be schwerde senat zurückge wiesen worden. Selbst wenn aber das eine oder andere Zeichen fehlerhafterweise eingetragen worden sein sollte, könne die Anmolderin daraus nicht ein Hecht auf Eintragung ihres Zeichens herleiten«, Das angemeldeto Zeichen könne auch nicht aufgrund einer Verkehrsdurchsetzung eingetragen werden* Dem stehe zwar abweichend von der Meinung der Prüfungs-stelle nicht entgegen, daß das Zeichen bisher im Verkehr niemals ohne das Wort “Palmolive” verwendet worden sei; vielmehr könne auch ein Teil eines Zeichens sich im Verkehr als Betriebskennzeichen durchsetzen» Daß das angemeldeto Zeichen in dieser Weise Kennzeichnungskraft für den Betrieb der Anmelderin erlangt habe* sei möglich und sogar wahrscheinlich« Dem Zeichen fehle es jedoch an der Zeichenfähigkeit* Als Warenzeichen sei nur eine flächenmäßig begrenzte Figur eintragbar, die auf oder an der Ware oder ihrer Verpackung angebracht werde und. sich von dieser derart abhebe, daß sie als selbständiges Element in Erscheinung trete* Dies treffe auf das angemeldete Zeichen nicht zu, denn es werde und solle nicht in seiner angemeldeten Form auf der Ware oder Verpackung angebracht worden, sondern es stelle nur die Ware in ihrer üblichen Verpackung dar« Eine solche Darstellung sei aber ihrer Matur nach kein Warenzeichen* B) Bas Bundespatentgericht hat zur Begründung fl seiner Entscheidung ausgeführtP daß cs sich dem ange- 1 fochtenon Beschluß des Be schwer de Senats des Patentamts fl anschließe und sich dessen Gründe in vollem Umfange zu 1 eigen mache» Die Anmelderin könne aus früheren Zeichen-1 eintragungen kein Hecht auf Eintragung des angemeldeten 1 Zeichens herleiten* Seihst wenn sich hei näherer Prüfunfl ergäbe, daß bisher die Übung bestanden habe, Abbildungen! von Warenverpackungen als Warenzeichen einzutragen, seil dies kein rechcserheblicher Einwand gegen die von diese J Übung abweichende Entscheidung der Vorinstanz* Denn von I einem durch die bisherige Amtsübung begründeten "Reflex-i recht" der Anmelderin und von dessen Verletzung durch dil angefochtenc Entscheidung könne nicht die Hede sein, weil es nicht im Ermessen des Patentamts liege, der einen odefl anderen Praxis den Vorzug zu geben* Vielmehr seien die 1 einschlägigen Gesetzesvorschriften zwingendes Hecht und i die darin verwendeten Begriffe seien Rechtsbegriffe * Für I deren Anwendung sei dem Patentamt kein ErmessensspielraiJ gegeben* Die Nachprüfung eines Beschlusses der Prüfungs-I stelle in der Beschwerdeinstanz könne sich daher nur dar« erstrecken, ob die Vorschriften des Gesetzes auf den vo 1 liegenden Einzelfall richtig angewandt worden seien; friiac re Eintragungen gleicher oder ähnlicher Zeichen seien dabei grundsätzlich außer Betracht zu lassen* Auch die Auffassung des Patentamts, daß das angemeldete Zeichen unfähig sei, als Warenzeichen eingetragen zu werden, treffe zu, weil das Gesetz davon ausgehe, daß das Warenzeichen getrennt von der Ware oder ihrer Verpackung darstellbar sein müsse* Die von der Anmelderin angesogene Ettal-Entscheidung des Bundesgerichtshofs (GRUR 1956, 179 sei für den vorliegenden Pall ohne Belang, da sie sich mi den Wirkungen des durch die Eintragung begründeten Zeiehei Die innere Rechtfertigung für diesen Unterschied in den Schutzvoraussetzungen für eine Warenverpackung und einem Warenzeichen liegt darin, daß einerseits auf Warenverpackungen aus vielfachen Gründen, die nichts mit einem Herkunftshinweis auf einen bestimmten Betrieb zu tun haben, oftmals nicht verzichtet werden kann, andererseits der Spielraum bei der Gestaltung von Verpackungen geringer ist als bei der Auswahl von Y/arenzeichen. 3« Anders kann es liegen, wenn die Art und Weise der Barstellung der Verpackung in der Abbildung durch eigenartige Ausgestaltung vom Herkömmlichen abweicht« Benn zeichnet sich die Abbildung einer Ware oder einer Warenverpackung in dieser Weise durch eine besondere Eigenart aus, so kann sie ihrer Natur nach geeignet seir zeichenmäßig auf die Herkunft der Ware aus einem bestimmten Geschäftsbetrieb hinzuweisen und damit als Warenzeichen eingetragen werden (RG GRUR 1928, 595 t PA Bl PMZ 1899, 40? mit dem Wort “Palmolive" mit X-Zeichen versehen -Überhaupt nicht zur Kennzeichnung ihrer Waren verwenden will, daß vielmehr die Eintragung in die Zeichenrolle allein ihre Maßnahmen zur Abwehr von Eingriffen in ihr Ausstattungsrecht an der Warenverpackung erleichtern soll» Dieses Anliegen allein aber vermag, wie bereits hervorgehoben wurde, die Eintragung nicht zu rechtfertigen«, Insoweit liegt es anders als bei Defensivzeichen, für die - trotz fehlenden Gebrauchswiliens - in beschränktem Umfang ein Schutzbedürfnis anerkannt worden ist, soweit sie der Abschirmung eines noch jungen, in der Entwicklung begriffenen Hauptzeichens dienen sollen (BG-HZ 32, *35, 141 - Dreitannen) o Einer solchen “Entwicklungshilfe11 bedarf es aber für den Schutz einer bereits im Verkehr durchgesetzten Warenverpackung nicht» Andererseits würde durch die Eintragung der Abbildung einer im Verkehr durchgesetzten Verpackung in die Zeichenrolle deren förmlicher Schutz auf einen Zeitraum erstreckt werden, in dem die Verpackung unter Umständen ihre Verkehrsgeltung eingebüßt hat. $o Zu Unrecht meint die Anmelderin, die Ablehnung der Eintragung verstoße im Hinblick auf die frühere, teilweise abweichende Spruchpraxis des Patentamtes gegen den Uleichheitsgrundsatz* Der Anmelderin ist zuzugeben, daß früher zahlreiche Warenzeichen in die Zeichenrolle eingetragen worden sind, die aus der Abbildung der Verpackung einer Ware bestehen* Das Reichsgericht hat in einem Pall, in dem die Klagepartei aufgrund eines für sie eingetragenen Warenzeichens, welches die Abbildung einer Verpackung von sechs Kleiderbügeln wiedergab, gegen einen Wettbewerber klagte, der Kleiderbügel in einer ebensolchen Verpackung herstellte und vertrieb, angenommen, daß diese Abbildung nach § 1 WZG nicht hätte als Warenzeichen eingetragen werden dürfen; dies deshalb, weil die bloße Abbildung der verpackten Vf ave jeder Unterscheidungskraft für einen Einzelbetrieb entbehre, da die Abbildung der Ware oder die Abbildung von deren Aufmachung oder Umhüllung auf Ankündigungen usw* allgemein üblich und es daher auch unbillig sei, die Benutzung einer solchen Abbildung für einen Einzelbetrieb zu monopolisieren; das dennoch eingetragene Bildzeichen genieße jedoch, solange es eingetragen sei, Zeichenschutz (RU MuW 1927/28, 524 - Kleiderbügel; GRUR 1932, 302, 304 - Rasierklingenpackung; PA Bl PMZ 1899? Die Ursache dafür, daß das Patentamt damals die Grenze zwischen Warenzeichen und Ausstattung weniger scharf gezogen und auch Verpackungen und Umhüllungen von Waren oder feile hiervon eingetragen hat, mag darin liegen, daß nach Auffassung des Amtes zunächst die Rechtsprechung zu dem Ausstattungsschutz den praktischen Bedürfnissen des Y/irtschaftsverkehrs noch nicht gerecht geworden sein soll* So heißt es in einer Entscheidung der Beschwerdeabteilung des Patentamts (Bl PMZ 1930, 29): Angesichts dieser auf sachlichen Gründen beruhenden Entwicklung der Spruchpraxis des Patentamtes kann aber, entgegen der Ansicht der Anmelderin nicht von einer Verletzung des Gleichheitsgrundsatzes gesprochen werden, wenn das Patentamt mit Rücksicht auf seine neuere Beurteilung die Eintragung des angemeldeten Zeichens versagt hat«,

WarenverpackungverkehrenZeichenWareEintragungVerpackungAnmelderinWZGWarenzeichenAbbildung

Volltext der Entscheidung

Nachschlagewerk:	ja
 Amtliche Sammlung: ja
2109 030
WZG §§1,4 Abs« 2 Nr, 1, Abs«, 3, 25
Palmöl i v e
Die Abbildung einer Warenverpackung ist als Warenzeichen in die Zeichenrollo nur eintragbar, wenn sie nach Art und Weise der Darstellung eino unter Scheidung skr ästige Eigenart auf wo ist« Pehlt es an einer vom Herkömmlichen abweichenden bildlichen Wiedergabe«, ao kann die Eintragung der Abbildung selbst dann nicht verlangt werden, wenn die Waren-vorpackung als solche von origineller Gestaltung ist oder sich im Verkehr als Hinweis aui-einen bestimmten Geschäftsbetrieb durchgesetzt hat*
BGH«, BeschloVo 23o Oktober 1963 - Ib ZB 40/62 Bundespatentgericht
 Ib ZB 40/62 Verkündet
 am 23o Oktober 1963 Just o-Angeet, Urkundsbeamter der Geschäftsstelle
 Beschluß
Xn der Hechtsbeschwerdesache
 der	Company,	New York 0? N0Y0 (USA),
Anmelderin und Hechtsbeschwerdeführerin - Bevollmächtigter:	Hechtsanwalt	Prof	o	Dr»	flHHB	-
wegen der Warenzeichenanmeldung C 4207/34 Wz
 hat der Ib-Zivilsenat des Bundesgerichtshofs auf die mündliche Verhandlung vom 23» Oktober 1963 unter Mitwirkung der Bundesrichter Dr, Krüger-Nieland, Jungbluth, Pehle9 Dr® Sprenkmann und Dr® Mösl
 beschlossen:
Die Hechtsbeschwerde gegen den Beschluß des 25o Senats (Warenzeichen-Beschwerdesenats XI) des Bundespatentgerichts vom 5» Juli 19&2 wird auf Kosten der Anmelderin zurückgewiesen»
 Gründe:
A)	Das angemeldete, für Toiletteseife bestimmte Zeichen besteht aus der perspektivischen Abbildung eines verpackten rechtwinkligen Gegenstandes« Das eine waagerechte Riffelung zeigende Verpackungsmaterial ist von olivgrüner Farbe« Es ist in der Mitte mit einer waagerechten schwarzen Banderole umgeben, auf der sich eine Reihe von X-Zeichen in gelber Farbe befindet# Die Anmelderin hat die Eintragung des Zeichens in dieser farblichen Ausführung beantragt und das Schutzbegehren im Be schwer de verfahren vor dem Patentgericht hierauf beschränkt« Nach der Erklärung der Anmelderin soll das angemeldete Zeichen die von ihr vertriebene Seifenverpackung, jedoch ohne das ihr geschützte und auf der Banderole in gelber Farbe aufgedruckte Wort "Palmolive” wiedergeben- Sie hat behauptet, die Formund Farbmerk-male dieser Packung soioftJ^eine charakteristische Auf-? machung ihrer Waren, die sie seit Jahrzehnten in sehr großem Umfange benutzt habe und die sich daher im Verkehr als Kennzeichen ihres Geschäftsbetriebes durchgesetzt habe« Weiter hat die Anmelderin vorgetragen, sie wolle mit Hilfe der Eintragung des angemeldeten Zeichens die Möglichkeit erhalten, ohne Nachweis einer Verkehrsgeltung schon im Wider spruchsverfahren Bezeichnungen zu bekämpfen, gegen die sie im Verletzungsprozeß auf Grund ihres Ausstattungs-schutzos Vorgehen könne# Die Prüfungsstelle hat zunächst Ermittlungen zur Feststellung der Verkehrsdurchsetzung aufgenommen, diese dann aber eingestellt# Sie hat die Anmeldung mit der Begründung zurückgewiesen, daß das angemeldeto Zeichen der zeichenrechtlichen Unterscheidungskraft entbehre« Die behauptete Verkehrsdurchsetzung
 
sei unerheblich? weil das Zeichen niemals in der angemeldeten Form* sondern -stets nur in Verbindung mit dem Wort "Palmolive" benutzt worden sei* Schon aus diesem Grunde weiche der Sachverhalt von einer Reihe von Fälle* ab«, in denen Abbildungen von Packungen als Warenzeichen eingetragen worden seien» Im übrigen könne9 soweit das Patentamt früher mildere Maßstäbe für die Eintragbarkeil einer Warenverpackung in die Zeichenrolle angewendet hal in der in neuerer Zeit strenger gewordenen Beurteilung entgegen der von der Anmelderin vertretenen Auffassung keine Verletzung des Gleichheitsgrundsatzes erblickt werden«.
In der mündlichen Verhandlung vor dem Beschwerdesenat des Deutschen Patentamts hat die Anmelderin ausdrücklich erklärt? daß sie sich auf die nach der Anmeldung erfolgte Benutzung der zur Eintragung angemeldeten Abbildung ihrer Seifenverpackung in Form eines Anhängers bei der Ware "Rasierwasser" nicht berufen wolleo Die Beschwerde der Anmelder in ist vom Be schwerde senat zurückge wiesen worden. In der Begründung hat der Be schwerde senat ausgeführt? die Verpackung eines Seifenstückes in farbig Papier und die Verwendung eines farblich kontrastierende Bandstreifens seien allgemein üblich und entbehrten jede Eigenart. Auch die X-Zeichen auf dem Bandstreifen seien nur ein einfaches Ornament ohne betriebskennzeiebnende Eigenart. Die Prüfungsstelle habe daher zutreffend angenommen 9 daß das angemeldete Zeichen wegen mangelnder Unt scheidungskraft gemäß § 4 Abs. 2 Nr» ‘2 WZG nicht eintrag sei. Die von der Anmelderin angeführten früheren Eintragungen enthielten in der Mehrzahl einen schutzfähigen Bestandteil und seien daher eintragbar gewesen. Selbst wenn aber das eine oder andere Zeichen fehlerhafterweise
 eingetragen worden sein sollte, könne die Anmolderin daraus nicht ein Hecht auf Eintragung ihres Zeichens herleiten«, Das angemeldeto Zeichen könne auch nicht aufgrund einer Verkehrsdurchsetzung eingetragen werden* Dem stehe zwar abweichend von der Meinung der Prüfungs-stelle nicht entgegen, daß das Zeichen bisher im Verkehr niemals ohne das Wort “Palmolive” verwendet worden sei; vielmehr könne auch ein Teil eines Zeichens sich im Verkehr als Betriebskennzeichen durchsetzen» Daß das angemeldeto Zeichen in dieser Weise Kennzeichnungskraft für den Betrieb der Anmelderin erlangt habe* sei möglich und sogar wahrscheinlich« Dem Zeichen fehle es jedoch an der Zeichenfähigkeit* Als Warenzeichen sei nur eine flächenmäßig begrenzte Figur eintragbar, die auf oder an der Ware oder ihrer Verpackung angebracht werde und. sich von dieser derart abhebe, daß sie als selbständiges Element in Erscheinung trete* Dies treffe auf das angemeldete Zeichen nicht zu, denn es werde und solle nicht in seiner angemeldeten Form auf der Ware oder Verpackung angebracht worden, sondern es stelle nur die Ware in ihrer üblichen Verpackung dar« Eine solche Darstellung sei aber ihrer Matur nach kein Warenzeichen*
Die hiergegen gerichtete Beschwerde der Anmelderin hat das Bundespatentgericht zurüekgewiesen*
Mit der vom Bundespatentgericht wegen der grundsätzlichen Bedeutung der Rechtsfrage zugelassenen Rechts.be-schwerde erstrebt die Anmelderin die Aufhebung dieser Entscheidung und die Zurüekverweisung der Sache an das Bundespatentgericht zur anderweiten. Verhandlung und Entscheidung.
 
B)	Bas Bundespatentgericht hat zur Begründung fl seiner Entscheidung ausgeführtP daß cs sich dem ange- 1 fochtenon Beschluß des Be schwer de Senats des Patentamts fl anschließe und sich dessen Gründe in vollem Umfange zu 1 eigen mache» Die Anmelderin könne aus früheren Zeichen-1 eintragungen kein Hecht auf Eintragung des angemeldeten 1 Zeichens herleiten* Seihst wenn sich hei näherer Prüfunfl ergäbe, daß bisher die Übung bestanden habe, Abbildungen! von Warenverpackungen als Warenzeichen einzutragen, seil dies kein rechcserheblicher Einwand gegen die von diese J Übung abweichende Entscheidung der Vorinstanz* Denn von I einem durch die bisherige Amtsübung begründeten "Reflex-i recht" der Anmelderin und von dessen Verletzung durch dil angefochtenc Entscheidung könne nicht die Hede sein, weil es nicht im Ermessen des Patentamts liege, der einen odefl anderen Praxis den Vorzug zu geben* Vielmehr seien die 1 einschlägigen Gesetzesvorschriften zwingendes Hecht und i die darin verwendeten Begriffe seien Rechtsbegriffe * Für I deren Anwendung sei dem Patentamt kein ErmessensspielraiJ gegeben* Die Nachprüfung eines Beschlusses der Prüfungs-I stelle in der Beschwerdeinstanz könne sich daher nur dar« erstrecken, ob die Vorschriften des Gesetzes auf den vo 1 liegenden Einzelfall richtig angewandt worden seien; friiac re Eintragungen gleicher oder ähnlicher Zeichen seien dabei grundsätzlich außer Betracht zu lassen*
Auch die Auffassung des Patentamts, daß das angemeldete Zeichen unfähig sei, als Warenzeichen eingetragen zu werden, treffe zu, weil das Gesetz davon ausgehe, daß das Warenzeichen getrennt von der Ware oder ihrer Verpackung darstellbar sein müsse* Die von der Anmelderin angesogene Ettal-Entscheidung des Bundesgerichtshofs (GRUR 1956, 179 sei für den vorliegenden Pall ohne Belang, da sie sich mi den Wirkungen des durch die Eintragung begründeten Zeiehei
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schutzes "befasse, nicht aber mit den Voraussetzungen, unter denen ein Zeichen vom Patentamt eingetragen werden könne«,
C)	Die hiergegen von d.er Anmelderin mit der Rechts-beschwerde erhobenen Rügen wegen Verletzung der §§ 1,4,
159 25 WZG vermögen nicht durchzugreifen.
Io Nach herrschender Meinung kann Warenzeichen nur ein flächenhaftes Gebilde sein, denn nur ein solches, nicht dagegen eine plastische Gestaltung, ist in die Zeichenrolle eintragbar (RGZ 115, 257 - Mundharmonika-decko; RGZ 155, 574 5 RG MuW 1927/28, 526, 528)0 Die Warenverpackung als solche, also ein räumliches Gebildet stellt schon aus diesem Grunde kein Warenzeichen im Sinn von §§ 1, 15 WZG dar«
Unabhängig vom förmlichen Zeichenschutz gewährt das Warenzeichengesetz (25) dem Geschäftsverkehr die Möglichkeit, ganz allgemein für die Aufmachung, in der ein Unternehmen seine Waren in den Verkehr bringt, einen sachlichen sog«,* Ausstattungsschutz zu erlangen, falls diese Aufmachung sich innerhalb beteiligter Verkehrskreise als Kennzeichen	']
für die Herkunft der Ware aus einem bestimmten Geschäfts^» betrieb durchgesetzt hat«, Warenzeichen und Ausstattung	$
unterscheiden sich u.a« dadurch, daß ebenso wie plastische Eigentümlichkeiten der Wäre oder ihrer Verpackung auch die Form oder Farbe, überhaupt die äußere Gestaltung der Ware oder Verpackung unter den Begriff der Ausstattung, jedoch nicht unter den Begriff des Warenzeichens fallen kann« Der Begriff der Ausstattung ist daher ein weiterer, denn alles was Warenzeichen sein kann, kann auch Ausstattung sein, nicht dagegen umgekehrt (RGZ 115, 235, 237; DPA Bl PMZ 1958, 111 ; Selig-; sohn 3 Auflo WZG § 1 Anm«, 10 S. 34; Hagens WZG § 1 Anm0 22 und § 15 Anmo 9; Baumbach-Hefermehl 8« Auflo WZG § 25 Anm0 2)o
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2o Gegenstand der vorliegenden Anmeldung ist nun nicht die Verpackung;, in der die Anmelderin ihre einzeiu 'j nen Seifenstücke in den Verkehr bringt* sondern die Abbildung einer solchen Verpackung* also ein flächenhaftes Gebilde»
Voraussetzung für die Eintragungsfähigkeit der bildlichen Darstellung einer Warenverpackung ist jedoch gemäß § 4 Abs» 2 Ziff«, 1 WZG* daß sie unt er sehe i dungs-kräftig* m0a0Wo geeignet ist* als zeichenmäßi-g e r Hinweis auf die Herkunft der Ware aus einem bestimmten Geschäftsbetrieb im Verkehr aufgefaßt zu werden» Diese Unterscheidungskraft fehlt aber der naturgetreuen Abbildung einer Warenverpackung* falls sie in der Art der Darstellung in keiner Weise von der herkömmlichen bildlichen Wiedergabe von Warenverpackungen abweicht o Denn einer solchen Abbildung* die auf Ankündigungen* Geschäftspapieren, in Werbeprospekten und dergl» weitgehend üblich ist* entnimmt der Verkehr in der Regel nur* in welcher äußeren Aufmachung die so verpackte Ware vertrieben wird» Eine jeder Eigenart entbehrende Abbildung einer Warenverpackung weist deshalb nicht die für die Ein-, tragung als Warenzeichen erforderliche Zeichen- ; mäßige Kennzeichnungskraft auf (RG MuW 1927/28, 524 -Kleiderbügel; GRUR 1928* 595 - Intertype; PA Bl PMZ 1899, 40 - B6n6dictine)„
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Dies gilt unabhängig davon* ob die abgebildete Ver- j Packung als solche von origineller* eigenartiger Gestaltung ist» Denn da ein Plächenzeichen auch durch plastische Gebilde, die die Gefahr einer Verwechslung begründen* ver- j letzt werden kann (RGZ 155* 374; BGH GRUR ?956* 179 ~ Ettal-Plasche), könnte andernfalls durch die Eintragung der normalen* allgemein üblichen bildlichen Wiedergabe einer Warenverpackung in die Zeichenrolle ein Ausschließ-
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lichkeitsrecht für die Verpackung als solche bereits in einem Zeitpunkt erworben werden, in dem die Verpackung sich noch nicht im Verkehr als Hinweis auf einen bestimmten Geschäftsbetrieb durchgesetzt hat.
Dies aber würde unvereinbar mit den strengeren Anforderungen sein9 von denen der Schutz von Warenverpackungen nach der gesetzlichen Regelung des § 25 WZG, der Verkehrsgeltung voraussetzts abhängig ist.
Die innere Rechtfertigung für diesen Unterschied in den Schutzvoraussetzungen für eine Warenverpackung und einem Warenzeichen liegt darin, daß einerseits auf Warenverpackungen aus vielfachen Gründen, die nichts mit einem Herkunftshinweis auf einen bestimmten Betrieb zu tun haben, oftmals nicht verzichtet werden kann, andererseits der Spielraum bei der Gestaltung von Verpackungen geringer ist als bei der Auswahl von Y/arenzeichen. Der Verkehr würde somit, zu demal bei Warenverpackungen erfahrungsgemäß ein noch stärkeres Bedürfnis besteht, sie dem sich jeweils wandelnden Zeitgeschmack anzupassen als bei Warenzeichen, durch einen förmlichen, durch bloße Registrierung zu erreichenden Schutz einer jeden neuartigen Warenverpackung besonderer Ausgestaltung über Gebühr behindert werden.	>
Hat aber eine Warenverpackung Verkehrsgeltung im Sinn eines betrieblichen Herkunftshinv/eises erreicht, so steht ihr der sachlich-rechtliche Schutz des § 25 WZG zur Seite.
Da aus diesem Ausstattungsschutzrecht nicht nur gegen verwechselbare Verpackungen, sondern auch gegen jodctvzeichenmäßige Verwendung der Abbildung einer solchen Verpackung vorgegangen v/erden kann, besteht kein zwingendes Bedürfnis, daneben einen förmlichen Zeichenschutz durch Eintragung
 
der Abbildung in die Warenzeichenrolle zu gewähren«
Daa von der Beschwerdeführerin geltend gemachte Anliegen, aus der begehrten Eintragung in die Zeichenrollo verwechselbaren Verpackungen auch ohne Nachweis der Verkehrsgeltung entgegentreten zu können, rechtfertigt keine andere Beurteilung« Denn auch die Abbildung einer im Verkehr durchgesetzten Verpackung, die in der Art und Weise der bildlichen Wiedergabe keine Besonderheiten zeigt, wird von den beteiligten Verkehrskreisen nur als Hinweis auf die Art der Verpackung, nicl; dagegen als Warenzeichen im Sinn von §§ 1, 15 WZG gewert Auch einer solehen Barstellung einer im Verkehr durchgesetzten Verpackung fehlt somit der Zeichencharakter.
3« Anders kann es liegen, wenn die Art und Weise der Barstellung der Verpackung in der Abbildung durch eigenartige Ausgestaltung vom Herkömmlichen abweicht« Benn zeichnet sich die Abbildung einer Ware oder einer Warenverpackung in dieser Weise durch eine besondere Eigenart aus, so kann sie ihrer Natur nach geeignet seir zeichenmäßig auf die Herkunft der Ware aus einem bestimmten Geschäftsbetrieb hinzuweisen und damit als Warenzeichen eingetragen werden (RG GRUR 1928, 595 t PA Bl PMZ 1899, 40? MuW 1951, 408; Reimer 5« Aufl« Kap«
5 Anm« 21; Uetzner WZG § 1 Anm. 6 u« § 4 Anm« 5?; Busse 3o Aufl« WZG § 4 Anm« 3 S« 91 zu II; Baumbach/Hefermehl aaO § 1 Anm. 25)o Im Streitfall hat jedoch das Patentgericht aus rechtlich nicht zu beanstandenden Erwägunger eine solche unterscheidungskräftige Eigenart der angemel deten bildlichen Wiedergabe der Seifenpackung der Anmelderin nach Art und Weise der Bar Stellung verneint. Bas angemeldete Zeichen besteht aus der perspektivischen

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Abbildung eines verpackten rechtwinkligen Gegenstandes»
Das Verpackungsmaterial ist von olivgrüner Farbe und weist eine waagerechte Riffelung auf. Auf der es umgebenden schwarzen Banderole befindet sich eine Reihe von X-Zeichen in gelber Farbe.» Die Abbildung erweckt den Eindruck einer Farbaufnahme des verpackten Soifen-stückes* die sich von diesem nur dadurch unterscheidet, daß an die Stolle des auf der Originalverpackung befindlichen Aufdruckes "Palmolive" die X-Zeichen treten. Bei diesen X-Zeichen handelt es sich jedoch lediglich um einfache Ornamentep denen nach ständiger Rechtsprechung eine kennzeichnende Wirkung nicht zukommt. Wenn die Anmelderin bemängeltp es sei nicht berücksichtigt worden.» daß die olivgrüne Farbe phantasievoll wirke und die zeichnerische Darstellung durch die Andeutung einer waagerechten Riffelung gekennzeichnet seiP welche in der Mitte durch eine waagerechte schv/arze Banderole unterbrochen sei* so ist dem entgegenzuhaltenp daß diese Elemente eben nur eine naturgetreue Wiedergabe der Verpackung des Seifenstückes in der Aufmachung der Anmelder in dar st eilen 9 jedoch keine Eigenart der darstellenden Wiedergabe des verpackten Gegenstandes zu begründen vermögen (vgl. auch RPA JW 1936«, 2109)»
4. Abgesehen hiervon bestehen gegen die beantragte Eintragung auch folgende Bedenken:
Wenn auch das deutsche Warenzeichengesetz keinen Benutzungszwang kennt (BGHZ 329 133 - Dreitannen)9 so geht doch § 1 WZG von einem Benutzungswillen der Anmelderin aus. Im Streitfall ergibt sich aber aus dem eigenen Vorbringen der Anmelderin«, daß sie das Zeichen in der angemeldeten Form - nämlich als Abbildung ihrer Seifon-verpackungp und zwar entgegen ihrer Originalpackung statt
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mit dem Wort “Palmolive" mit X-Zeichen versehen -Überhaupt nicht zur Kennzeichnung ihrer Waren verwenden will, daß vielmehr die Eintragung in die Zeichenrolle allein ihre Maßnahmen zur Abwehr von Eingriffen in ihr Ausstattungsrecht an der Warenverpackung erleichtern soll» Dieses Anliegen allein aber vermag, wie bereits hervorgehoben wurde, die Eintragung nicht zu rechtfertigen«, Insoweit liegt es anders als bei Defensivzeichen, für die - trotz fehlenden Gebrauchswiliens - in beschränktem Umfang ein Schutzbedürfnis anerkannt worden ist, soweit sie der Abschirmung eines noch jungen, in der Entwicklung begriffenen Hauptzeichens dienen sollen (BG-HZ 32, *35,
 141 - Dreitannen) o Einer solchen “Entwicklungshilfe11 bedarf es aber für den Schutz einer bereits im Verkehr durchgesetzten Warenverpackung nicht» Andererseits würde durch die Eintragung der Abbildung einer im Verkehr durchgesetzten Verpackung in die Zeichenrolle deren förmlicher Schutz auf einen Zeitraum erstreckt werden, in dem die Verpackung unter Umständen ihre Verkehrsgeltung eingebüßt hat. Dies aber wäre aus den bereits unter 0 2 erörterten Gründen bedenklich.
Nach alledem steht der begehrten Eintragung entgegen, daß einer Warenverpackung als solcher der Zeichen Charakter fehlt, die angemeldete Abbildung einer Verpackung aber keine Eigenart in der Darstellung aufweist und damit in gleicher Weise wie eine Abbildung der Ware selbst der zeichenmäßigen Unterscheidungskraft entbehrt und schließlich die Anmelderin nach ihrem eigenen Sachvortrag hinsichtlich der angemeldeten Abbildung keinen Grebrauchsv/illen hat.
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$o Zu Unrecht meint die Anmelderin, die Ablehnung der Eintragung verstoße im Hinblick auf die frühere, teilweise abweichende Spruchpraxis des Patentamtes gegen den Uleichheitsgrundsatz* Der Anmelderin ist zuzugeben, daß früher zahlreiche Warenzeichen in die Zeichenrolle eingetragen worden sind, die aus der Abbildung der Verpackung einer Ware bestehen* Das Reichsgericht hat in einem Pall, in dem die Klagepartei aufgrund eines für sie eingetragenen Warenzeichens, welches die Abbildung einer Verpackung von sechs Kleiderbügeln wiedergab, gegen einen Wettbewerber klagte, der Kleiderbügel in einer ebensolchen Verpackung herstellte und vertrieb, angenommen, daß diese Abbildung nach § 1 WZG nicht hätte als Warenzeichen eingetragen werden dürfen; dies deshalb, weil die bloße Abbildung der verpackten Vf ave jeder Unterscheidungskraft für einen Einzelbetrieb entbehre, da die Abbildung der Ware oder die Abbildung von deren Aufmachung oder Umhüllung auf Ankündigungen usw* allgemein üblich und es daher auch unbillig sei, die Benutzung einer solchen Abbildung für einen Einzelbetrieb zu monopolisieren; das dennoch eingetragene Bildzeichen genieße jedoch, solange es eingetragen sei, Zeichenschutz (RU MuW 1927/28, 524 - Kleiderbügel; GRUR 1932, 302, 304 - Rasierklingenpackung; PA Bl PMZ 1899? 40)*
Die Ursache dafür, daß das Patentamt damals die Grenze zwischen Warenzeichen und Ausstattung weniger scharf gezogen und auch Verpackungen und Umhüllungen von Waren oder feile hiervon eingetragen hat, mag darin liegen, daß nach Auffassung des Amtes zunächst die Rechtsprechung zu dem Ausstattungsschutz den praktischen Bedürfnissen des Y/irtschaftsverkehrs noch nicht gerecht geworden sein soll* So heißt es in einer Entscheidung der Beschwerdeabteilung des Patentamts (Bl PMZ 1930, 29):
 
’’Solange nämlich die Gerichte der Ausstattung einen wesentlich schwächeren Schutz angedeihen ließen als den Warenzeichen., solange bestand ein berechtigtes Bestreben der Gewerbetreibenden, ihre Ausstattungen - soweit irgend möglich - als Warenzeichen eintragen zu lassen und solange mochte es gerechtfertigt erscheinen, diesem Wunsch tunlichst nachzugebenQ Nachdem aber neuerdings die Gerichte dazu übergegangen sind, den Vorrang der Zeichenrechte gegenüber den Ausstattungsrechten preiszugeben, besteht kein Anlaß mehr, jene Grenzen zu verwischen und ausgesprochenen Ausstattungen die Zeichenrolle zugänglich zu macheno"
Die gleiche Auffassung ist in der Spruchpraxis des Amtes sodann ständig vertreten worden (Bl PMZ 1932, H5)» insbesondere mit dem Hinweis, daß die amtliche Übung seit Jahren immer mehr dahin gehe, die bloße Ausstattung von Waren oder ihrer Verpackung vom Zeichenschutz auszuschlie sen, weil die Gewährung des erstrebten Zeichenschutzes ein in die Bewegungsfreiheit der Geschäftswelt unbillig einschneidendes Monopol schaffe (PA Mitt 1934, 23j 1938? 348).
Angesichts dieser auf sachlichen Gründen beruhenden Entwicklung der Spruchpraxis des Patentamtes kann aber, entgegen der Ansicht der Anmelderin nicht von einer Verletzung des Gleichheitsgrundsatzes gesprochen werden, wenn das Patentamt mit Rücksicht auf seine neuere Beurteilung die Eintragung des angemeldeten Zeichens versagt hat«,
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Da sich somit die Versagung der Eintragung des angemeldeten Warenzeichens im Ergebnis als gerechtfertigt erweist9 war die Rechtsbeschwerde der Anmelderin zurückzuweiseno Die Kostenentscheidung beruht auf § 41 y Abs» '1 PatG iVm § 13 Abs. 5 WZG.
Krüger-Nieland	BR	Jungbluth ist	Pehle
 infolge Erkrankung an der Unterschriftsleistung verhindert.
Krüger-Nieland
 Sprenkmann
Mösl