BGH · IV ZR 34/50

Gesetz s Rechtssatz : Aktenzeichens Urto von 26o Sheß § 48; ZPO § 616 1« Die Wiederholung der Klage aus § 48 EheG kann nicht allein damit begründet werden, daß seit der letzten Tatsachenverhandlung weitere 2 Jahre der Keimtrennung a'bgelaufen sind« 2o Tatsachen; die Gegenstand des früheren Ehescheidungsverfahrens waren? können auf neue Scheidungsklage zur Unterstützung nur zü dem Klagegrund herangezogen werden, der aus neuen Tatsachen begründet wird* 3«. Ein aus politischen Gründen entlassener Beamter kann nicht allein aus dem Grund der Versorgung der Ehefrau zu Bemühungen um Wiedereinsteilung in den Dienst gezwungen werden« 4o Schwierigkeiten in ehelichen Verkehr, die auf natürlicher Veranlagung der Frau beruhen; können die Entwicklung einer echten Lebensgemeinschaft zwischen den Ehegatten so weitgehend hindernf daß dadurch bei beiden Ehegatten jedes Gemeinschaftsgefühl ertötet wird« Entsteht im Anschluß daran ein ehebrecherisches Verhältnis zu einer anderen Frau, das zu einer faktischen Dauerehe geworden ist, kann seine Le galisierung ausnahmsweise sittlich den Vorzug vor der erzwungenen Aufrechterhaltung der zerrütteten Ehe verdienen, wenn auch an sich die lange Dauer eines ehebrecherischen Verhältnisses in aller Regel kein Scheidungsgrund ist6 IV ZR 34/50 April 1J51 OLG« Düsseldorf '7 IV ZH 34/50 Verkündet am gez. Xlett Justizangestellter als Urkundsbeamter der Geschäftsstelle Im Namen des Vo'lkes « In dem,Rechtsstreit mmmmm imi»»«» •»» ► • «i—>■ m* »»■—, — des Stadtoberinspektors a®D® Wilhelm Friedrich Karl H in B^mpstraße 4), Klägers und Revisionsklägers, ••Prozessbevollmächtigter: Rechtsanwalt Dr. gegen geb. die Ehefrau Dorothea Elfriede II •*•*»■•• m»WB wm i i—i J^if^traße ^p, Beklagte und Revisionsbeklagte, -Prozessbevollmächtigter: Rechtsanwalt Dr. in hat der IV0 Zivilsenat des Bundesgerichtshofs auf die mündliche Verhandlung vom 260 April 1951 unter Mitwirkung der Bundesrichter Dr® Lersch, Ascher, Raske, Dr» Hartz und Johann sen für Recht erkannt: Das Urteil* des 10® Zivilsenats des Oberlandesgerichts in Düsseldorf vom 21® Oktober 1949 wird aufgehoben® Die Sache wird zur anderweiten Verhandlung und Entscheidung auch über die Kosten der Revision an das Berufungsge-ri cht zurückverwi e sen® Von Rechts wegen Tatbestand s Die Parteien haben am 30« Dezember 1921 die Ehe geschlossen« Sie sind Deutsche und beide evangelisch« Der Kläger war zur Zeit der letzten mündlichen Verhandlung 62 Jahre alt, die Beklagte 55 Jahre alt« Axis der Ehe sind 2 Söhne hervorgegangen. Der eine ist am 28« Januar 1923 und der andere am 16« April 1924 geboren« Im Januar 1940 ließ sich der Beklagte von der Stadtverwaltung in bei der er als Oberinspektor in Stellung war, an die Stadtverwaltung in ab- ordnen« Seitdem leben die Parteien getrennt. Der letzte eheliche Verkehr fand im Jahre 1936 statt« Seit dem Jahr 1933 steht der Kläger in ehewidrigen Beziehungen zu'der etwa 21 Jahre jüngeren Herta Sch^BBb in Firma Gebr, Sch^fl^»einer Werkzeugfabrik, Bei dieser Firma ist er nun, nach seiner An gäbe, als Hilfsarbeiter tätig. Aus dem Städtischen Dienst ist er wegen politischer Belastung nach Einstufung in die Gruppe III entlassen worden. Im Jahre 1943 hat der Kläger Scheidungsklage aus § 55 EheG 1938 erhoben. Das Landgericht gab der Klage durch Urteil vom 28, April 1944 statt, das Oberländesgericht änderte das Urteil durch Urteil vom 29* Dezember 1944 ab und wies die Kla- . ge ab« Es erklärte den Widerspruch der Beklagten für berechtigt, weil die Kinder bei der ‘Wehrmacht und noch ohne berufliche Stellung seien, weil der Beklagten bei ihrem Alter der Aufbau einer neuen Lebensstellung nicht zugemutet werden könne und weil ihr der Pensionsanspruch des Klägers nicht entzogen werden dürfe« Seit 1945 lebt der Kläger mit Herta SchJjH^ .auch in häus-.. -3~ 1) lieber Gemeinschaft* Hit der Begründung, daß er dieses Verhältnis nun legitimieren wolle, hat er neuerdings Klage aus 5 48 .EheG 1946 erhoben* Er wies darauf hin, daß er von der Stadtverwaltung wegen politischer Belastung ent- lassen sei und damit seinen Pensionsanspruch verloren habe, weiter, daß die Söhne inzwischen volljährig geworden seien* Die Beklagte hat um Klageabweisung gebeten, hilfsweise, den Kläger für schuldig zu erklären* Sie sei bereit, die eheliche Gemeinschaft mit dem Kläger wieder aufzunehmen* Sie ha-, be ihn in den Jahren 1928 und 1929 während seiner Erkrankung an Lungentüber2:uIose aufopfernd gepflegt* Die Söhne seien beide schwer kriegsbeschädigt und dadurch in ihrem Erwerbsleben behindert* Das Landgericht hat die Klage abgewiesen* Das Oberlandesgericht hat die Berufung zurückgewiesen, die Revision für zulässig erklärt* Der Kläger hat Revision eingelegt, Verletzung des § 48 EheG, und des § 286 ZPO gerügt und beantragt, das Urteil des Ober_ landesgerichts aufzuheben, auf seine Berufung das Urteil des Landgerichts abzuändern und die Ehe zu scheiden* Die Beklagte hat um Zurückweisung der Revision gebeten* Ent s che i dungsgründe: mp»» ^ «r'(!*.r ** *. MipM Die Wiederholung der Klage aus § 48 EheG kann nicht allein damit begründet werden, daß seit der letzten Tatsachenverhandlung weitere 3 Jahre der Heimtrennung abgelaufen sind* Die Zeit kann die Ursache für die Entstehung einer neuen Sachund • Rechtslage sein, kann aber nicht selbst ein neuer Klagegrund sein* In OGIIZ 1, 119 (124) ist gegen die Rechtssprechung des Reichsgerichts ausgeführt, da die blosse Portdauer der Heimtrennung keine neue Tatsache im Sinne des § 616 ZPO darstelle, könne auch ihrer 3-jährigen Portdauer keine solche Bedeutung zukommen, Eine dazwischenliegende Wiedervereinigung schaffe einen völlig neuen Tatbestand, wenn sie vorgenommen werde, um die Portsetzung der Ehe ernstlich zu versuchen0 Die blosse Fortsetzung der Trennung könne aber dem Kläger nicht die Scheidungsklage erleichtern, während sie durch die Bedingung der 3-jährigen Trennung gerade erschwert werden sollte* Aus der ^ Tatsache der Fortsetzung der 3~jährigen Trennung könne nicht erst der Schluß gezogen werden, daß die Ehe nun unheilbar zerrüttet sei, weil die unheilbare Zerrüttung schon im Vorprozeß festgestellt worden sei* Auch, hier ist die unheilbare Zerrüttung der Ehe im Vorprozeß bejaht, das Scheidungsbegehren nur deshalb abgewiesen worden, weil der \7iderspruch der Beklagten für zulässig und beachtlich erachtet worden ist* Der erkennende Senat hat in dem Urteil IV ZR 73/50 vom 22* Januar 1951 (BGI-IZ 1,87) erwogen, daß das Y/esen der Ehe durch ihre Zerrüttung rückblickend auf das Treuegelöbnis und die voräusgegange-ne lebensgemeinschaft nicht unter allen Umständen völlig aus-gelöseht wird, und daß eben daraus Zulässigkeit und Beachtlich-keit des Widerspruchs des beklagten Ehegatten ihre Rechtsferti-gung finden können* Auch daran ändert eine weiterej3-jährigenHeiifr trennung-änlsich!nichts. Zu der neuen 3-jährigen Heimtrennung werden aber hier von dem Kläger neue Tatsachen für sein Seheidungsbegehren geltend gemacht, nämlich die engere Verbindung des Klägers mit Herta Schj^l^^, die seitdem zur häuslichen und wirtschaftlichen Ge- - 5 ~ 4 d meinschaft geworden sei, die Volljährigkeit der Söhne, die wirtschaftliche Besserstellung der Beklagten und der Wegfall seines Pensionsanspruches als städtischer Beamter, wodurch ein Grund für die Portdauer der Ehe im Interesse der Beklagten ausgeräumt sei* Baneben stützt der Kläger auch die neue Klage wieder auf das eigenartige Verhalten der Beklagten hinsichtlich des ehelichen Verkehrs0 Es ist in der Rechtslehre und Rechtssprechung bestritten, inwieweit Tatsachen, die bereits Gegenstand des früheren Verfahrens waren, wiederholt zur Erörterung gestellt werden können, soweit sie zur Unterstützung neu vorgebrachter Tatsachen vorgetragen werden. § 48 hat .sich mit drei Prägen zu befassen, der EheZerrüttung nach 5-jähriger Heimtrennung, der Zulässigkeit des WiderSpruches des einen Ehegatten wegen Versclmldens des anderen an der Zerrüttung und der Beachtlichkeit des Widerspruche So Y/enn wie hier neue Tatsachen nur hinsichtlich der Beachtlichkeit des Y/iderSpruches vorgetragen werden, ist bestritten, ob die zu ihrer Unterstützung angeführte Tatsache der Verkehrsverweigerung, die schon Gegenstand des Vorverfahrens war, auch Anlass zur Nachprüfung der Ehezerrüttung und der Schuldfrage geben kann (dazu besonders OLG Freiburg 2£DSR 1948, 212, Krille zu OGH Urteil vom 21. Juli 1948 NJW 47/48 Seite 585, Hoffmann-Stephan § 48 Anm 6 F letzter Absatzil'^Go'din § 48 Anm 1 D letzter Absatz). Die Frage dürfte zu verneinen seino Es widerspricht jedenfalls dem Sinn des § 616 ZPO, die Teile des Verfahrens neu aufzurollen, für die keine neuen Tat-• Sachen vorgetragen werden, die auch im Zusammenhang mit früher vorgebrachten Klaggründen auf die Entscheidung jener Teile hät- - 6 ~ te Einfluß haben können* Die Präge kann aber hier unentschieden bleiben* Die hier von dem Kläger für sein Scheidungsbegehren neu angeführten Tatsachen betreffen allein die Beachtlichkeit des Widerspruchs. .Der wiederholte Vorwurf der Verweigerung des ehelichen Verkehrs könnte an sich auch zu einer onderen Beurteilung der Schuldfrage führen« Aber auch wenn die darauf bezüglichen Behauptungen des Klägers ohne Bindung an die Beweiserhebung des. früheren Verfahrens neu geprüft würden, könnte dadurch zu dem mindesten das überwiegende Verschulden des Klägers, wie es in dem d Vorprozess aus seinen ehebrecherischen Beziehungen zu Herta Sch^||^ festgestellt wurde, nicht erschüttert werden. Der Kläger will damit die Feststellung seiner Schuld auch gar nicht bestreiten, sondern nur die Beachtlichkeit des ’Widerspruchs der Beklagten« Eine dem § 48 Abs. III EheG 1946 entsprechende Bestimmung war in § 55 EheG 1938 nicht vorhanden, konnte also in dem Vorprozess nicht in Frage kommen. Jetzt kann die Rücksicht auf die * volljährigen Söhne, die im Erwerbsleben stehen, für die Frage der Beachtlichkeit des V/iderspruchs keinesfalls mehr eine holle spielen. Die nach § 48 Abs. II auf das V/esen der Ehe abzu-stel’lende Prüfung kann sich nicht auf die Erwerbsbehinder the it der Söhne und darauf erstrecken, ob es für sie in einem gewissen Rahmen eine Stütze sein könnte, wenn das eheliche Band der Parteien erhalten bleibt. Darin kann dem Berufungsgericht nicht gefolgt werden. Die Unterhaltspflicht des Vaters richtet sich allein nach § 1601 BGB. Seine Leistungsfähigkeit in dieser Richtung hat mit dem Wesen der Ehe nichts zu tun» Dagegen ist der Versorgungsanspruch der Beklagten selbst von - 7 ... wesentlicher Bedeutung, daher auch eine gegenüber dem früheren Verfahren in dieser Hinsicht veränderte Sachlage» Das Berufungsgericht hat nur ausgeführt, daß die Beklagte mit Rücksicht auf ihr vorgerücktes Alter nicht mehr in der Lage sein werde, eine eigene Existenz auf die Dauer aufrecht zu erhalten» Es komme • weniger darauf an, ob es ihr bis zu dem Währungsstichtag möglich gewesen sei, durch Betreiben eines Gewerbes eigene Einnahmen zu erzielen» Diese Betrachtung ist richtig und wichtig. Das Berufungsgericht hat aber nicht erschöpfend erwogen, ob der Beklagten aus der Aufrechterhaltung der Ehe unter den nun gegebenen Umständen eine größere Sicherheit für ihre Versorgung gewährleistet ist als bei Auflösung der Ehe» Was hier zunächst den Pensionsanspruch der Beklagten, betrifft, so meint das Berufungsgericht, der Kläger sei im Interesse der Beklagten verpflichtet, sich um seine Y/iederein-stellung in den Städtischen Dienst zu bemühen» Hach seiner eigenen Darstellung lägen keine Belastungen vor, die seine Einstufung in die Gruppe III gerechtfertigt hätten» Es kann dahingestellt bleiben, ob es ihm wirklich gelingen könnte, bei seinem Alter von mehr als 62 Jahren wieder in den Dienst der Stadt aufgenommen zu werden, selbst wenn er seine nachträgliche Umstufung in die Gruppe der Mitläufer durchsetzen würde» Keinesfalls kann er aber zur Bewerbung um seine »ledereinstellung wegen des Pensionsanspruches der Beklagten gezwungen werden, gleichviel aus welchen Gründen er darauf hinzielende Schritte bisher unterlassen hat. Ist dies selbst aus dem Bestreben geschehen, der Beklagten keine Handhabe zu geben, sich zur Begründung ihres Y7iderspruchs auf ihren Pensionsanspruch zu be- 8 - - 8 ... rufen, so kann darin doch kein Verhalten gesehen werden, das für die 3e acht li chice it des Y/iderspruchs der Beklagten sprechen würde. Denn die Aufrechterhaltung der Ehe nur zu dem Zweck,den Kläger zu einem solchen Schritt zu zwingen, hätte mit dem Wesen der Ehe nichts zu tun, auf dessen richtige Y/ürdigung § 48 Abs. II Satz 2 in erster Linie abgestellt ist, sondern würde seinem sittlichen Inhalt in der Verwendung als bloßes Llittel zürn Zweck geradezu widersprechen. Die Aufrechterhaltung der Ehe ist nur dann sittlich gerechtfertigt, wenn sie darauf ab- . zielt, wenigstens einen Rest der früheren ehelichen Lebensge- ^ meinschaft zu bewahren, der in dem Bewusstsein der Ehegatten in der Yurzel noch geblieben ist. Ihre Verwendung zu einem so ausgeübten Druck würde das Gegenteil bewirken«, Y/eiter rügt die Revision mit Grund, daß das Berufungsgericht die von dem Kläger angebotene Unterhaltsverpflichtung nicht gewürdigt hat. Uürde der Kläger gezwungen, durch die Aufrechterhaltung der Ehe aus der häuslichen und wirtschaftlichen Gemeinschaft mit Herta Sch^|^^ auszuscheiden, so würde er in seinem Alter in einem freien Beruf kaum eine Stellung finden, die. ihm den Unterhalt für ihn und für die Beklagte verschaffen würde. ,Yird dagegen die Ehe aus seinem Verschulden geschieden und er bleibt in seiner Stellung, so hat die Be-klagte vielleicht eher Aussicht, eine Unterstützung von ihm zu bekommen, besonders wenn er sich über die' auf § 58 EheG beruhende Verpflichtung hinaus zu der angebotenen monatlichen Rente und zu einer Sicherstellung der Beklagten für den Fall seines Vorablebens verpflichten würde. Die Eechtswirksamkeit solcher Untfrhaltsverträge ist in § 80 EheG 1938 und in § 72 EheG 1946 ausdrücklich vorgesehen. Yfenn also auch die Geschäf- - '9. te, aus denen die Beklagte bis zur Währungsreform ihren Unterhalt verdienen konnte, jetzt lahrigelegt sind, würden ihr aus der Ablehnung der Scheidung doch möglicherweise keine wirtschaftlichen Vorteile erwachsen« Schon aus diesem Grund kann das Urteil des Berufungsgerichts nicht aufrechterhalten werden« Weiter aber ist vor allem die Büge der Revision berechtigt, daß das Berufungsgericht die Bedeutung der Verkehrsverweigerung der Beklagten verkannt hat« Es hat sie nur in dem Zusammenhang erwähnt, daß der Kläger aus ihr nicht ein Verschulden der Beklagten an der Ehezerrüttung herleiten könne. Es hat übersehen, daß dieses Verhalten der Beklagten und der immer enger gewordene Anschluß des Klägers an Herta Sch^|^ in einem gewissen Zusammenhänge stehen können, und daß die Intensivierung des Anschlusses an Herta Schlöter als. neue Tatsache gegen die Beachtlichkeit des V/i der Spruches der Beklagten, die Verkehrsverweigerung der Beklagten als diesen lClagegrund unterstützend angeführt und mit Beweis vertreten ist« Die Scheidung darf kein Freibrief für den schuldigen Ehegatten sein, sein ehebrecherisches Verhältnis zu legitimieren. Der Entschluß des Klägers, die langjährige Freundin zu heiraten, rechtfertigt entgegen früherer Rechtsprechung (RGZ 166, 167) die Scheidung nicht. Auch lange Dauer des Verhältnisses ist grundsätzlich dazu kein Anlass. Aber das Verhalten der Ehefrau während der Ehe kann unter Umständen zu einer anderen sittlichen Bewertung führen,, Schwierigkeiten im ehelichen Verkehr,, .die. auf natürlicher Veranlagung der Frau beruhen, geben dem Mann.'noch kein Recht, sich von der Ehe zu lösen. Wenn esaber richtig ist, ~ r<9 ... , io .. daß die Abneigung der Beklagten gegen den ehelichen Verkehr nicht nur in den ersten vier Llonaten der Ehe bestanden hat,sondern auch noch später, und daß die daraus erwachsenden Unstimmigkeiten bis zu Tätlichkeiten ausgeartet sind und dazu geführt haben, daß die Beklagte den Kläger abends stundenlang nicht in die Wohnung eingelassen hat, kann dieses Verhalten der Frau, gleichviel ob schuldhaft oder nur durch ihre unveränderliche Natur verursacht, der Entstehung einer echten Lebensgemeinschaft und der Vertiefung der ehelichen Verbundenheit entgegengewirkt, jj langsam durch anlagenbedingtes Mißverstehen die Ehe unterhöhlt und zu einer so weitgehenden Entfremdung geführt haben, daß der Kläger auch in seinen seelischen Gefühlen völlig abgestumpft und ihm das Zusammönleben..schiiesslich.- sogar1 unerträglichJgevJord^n sein kann«, In dem Urteil des erkennenden Senats vom 22* Januar 1951 ist als-:- wichtig für die Beachtlichkeit des Y/iderspruchs bezeichnet, ob und in welchem Haß die Ehe vor ihrer Zerrüttung zu einer Lebensgemeinschaft geworden ist«, Je mehr sich in ihr bereits das Y/esen der Ehe erfüllt habe, um so stärker werde die Bindung«, Mißhelligkeiten aus Verschiedenheit der natürlichen Veranlagung können jedoch vor der Ehezerrüttung durch ehewidrige Beziehungen des Klägers zu einer anderen Frau bereits die engere geistige und seelische Bindung der Eheleute untergraben und ab töten*. Lange Duldung eines solchen Verhaltens der Ehefrau ist keine Verzeihung und kein Beweis, daß der Kläger es nicht als ehezerstörend empfunden hat* Selbst wenn in der Duldung aber eine Verzeihung zu sehen wäre, könnte das Verhalten zwar nicht mehr als , Scheidungsgrund vorgebracht werden, wohl aber noch als unter- - li 4 1 stützender Grund gegen die Beachtlichkeit des Widerspruchs« Wenn so wirklich auf der einen Seite das Zusammenleben der Parteien von vornherein an Unstimmigkeiten in einem Maße ge> • krankt hat, daß die Loslösung des Mannes aus der Ehe dadurch folgerichtig vorbereitet und auf einen äußeren Anlaß gedrängt wurde, und wenn auf der anderen Seite das Verhältnis des Klägers zu Herta Sc2^|^ nicht nur über 16 Jahre besteht, sondern sich zur häuslichen Gemeinschaft verdichtet und für ihn zur wirtschaftlichen Grundlage seiner Existenz geworden ist, so wird die sittliche Bewertung des Scheidungsbegehrens des.über 62 Jahre alten Klägers einer besonders sorgfältigen Prüfung nach der Züchtung zu unterziehen sein, ob dagegen der Widerspruch der Beklagten als beachtlich anzuerkennen ist« Es wird auch zu prüfen sein, ob bei der Beklagten,.die über 55 Jahre alt ist und seit 10 Jahren von dem Kläger getrennt lebt, trotz der völligen Abkehr des Klägers ein Gefühl echter ehemäßiger Lebensgemeinschaft übrig geblieben ist, wenn sie auch während des Bestehens der Ehe den Mann einmal aufopfernd in seiner Krankheit gepflegt und ihm zwei Söhne geboren hat« Auch in dieser Richtung wird die Abneigung der Beklagten gegen den ehelichen Verkehr zu beachten und es wird zu erwägen sein, ob bei ihr etwa nicht sowohl sittliche, religiöse oder aus ehelicher Verbundenheit resultierende Hemmungen den Widerspruch begründen, als vielmehr allein wirtschaftliche Gesichtspunkte, denen sie nach den schon angedeuteten Bedenken möglicherweise zu viel Gewicht beilegt« Schließlich ist nicht ganz außer Acht zu lassen, daß die Allgemeinheit ein sittliches Interesse daran hat, die offenbar unlösbar gewordene faktische Ehe des im Alter vorgeschrittenen Klä- . .. 12 - > gers in gesetzliche Bahnen zu lenken, wenn die frühere Ehe. völlig sinnwidrig und auch aus äußeren Gründen für die Erau ohne V/ert geworden ist« . Die für die Beachtlichkeit des Widerspruchs sprechenden Umstände hat die Beklagte darzulegen, die•Beweislast für die dagegensprechenden Umstände tiefgreifender ehelicher Unstimmigkeiten hat der Kläger ( OGHZ. 1, Es:liegt/durchaus in der Richtung des grundsätzlichen Urteils des erkennenden Senats vom 22» Januar 1951? daß der dem Kläger obliegende Be- $ weis dem Tatrichter eine möglichst erschöpfende Aufklärung für eine gerechte Abwägung wird bringen müssen, umsomehr, als der Kläger im Vorprozeß selbst mit der Darstellung seiner späteren Schriftsätze schwer zu vereinbarende Angaben über den Umfang dieser Unstimmigkeiten gemacht hat* Die Kostenentscheidung war dem Berufungsgericht zugleich mit der Entscheidung über die Hauptsache zu übertragen« Dr« Dersch Dr« Hartz Raske Ascher Johannsen