Auf die Revision des Klägers wird das Urteil des 29. Die Sache wird zur neuen Verhandlung und Entscheidung, auch über die Kosten der Revision, an das Berufungsgericht zurückverwiesen. Gemäß § 3 Nr. 1 der Satzung bezweckt der Kläger ausschließlich die Förderung der Interessen privater Gewerbetreibender im Glücksspielwesen; zu diesem Zweck will er den lauteren Wettbewerb fördern und das Marktverhalten von Marktteilnehmern beobachten. Das Bayernlos bietet die Chance auf Sofortgewinne von bis zu 250.000 Abschluss von Spleiauflrflgen mit Lotto Bayern Im , 1 Internet seit 01.01.2009 nicht mehr möglich ist Ein | Passauer Bierfahrer nutzte die "Zweite ■ Chance" und ist der erste Gewinner. Mehr Prävention zur Glücksspielsucht Der Deutsche Lottound Totoblock (DLTB) und die Bundeszentrale tor gesundheitliche Aufklärung (BZgA) weiten ihre Maßnahmen zur Vermeidung von Glücksspiel und Wettsucht aus Es ist es ab sofort möglich, sein eigenes Spießerhaften durch einen Selbsttestzu überprüfen. Auf die Berufung der Beklagten hat das Berufungsgericht die Klage als unzulässig abgewiesen, weil sie rechtsmissbräuchlich sei. Die Klage sei aber unzulässig, weil der Kläger die Klagebefugnis gemäß § 8 Abs.3 Nr. 2 UWG rechtsmissbräuchlich allein zu dem Zweck einsetze, unlauterem Wettbewerbsverhalten der staatlichen Lottogesellschaften entgegenzuwirken, sich aber kategorisch weigere, Wettbewerbsverstöße seiner Mitglieder zu verfolgen. Wie der Senat nach Verkündung des Berufungsurteils entschieden hat, handelt der Kläger nicht rechtsmissbräuchlich, wenn er sich dauerhaft auf die Verfolgung von Wettbewerbsverstößen der staatlichen Lottogesellschaften Denn diese Beschränkung folgt bereits aus seinem - rechtlich unbedenklichen - Verbandszweck, ausschließlich die Interessen privater Gewerbetreibender im Glücksspielwesen zu vertreten und zu diesem Zweck den lauteren Wettbewerb zu fördern und das Marktverhalten von Marktteilnehmern zu beobachten (BGH, Urteil vom 17. 10 Besondere Umstände, die im Streitfall die Rechtsverfolgung durch den Kläger rechtsmissbräuchlich erscheinen lassen könnten, hat das Berufungsgericht nicht festgestellt und sind auch sonst nicht ersichtlich. Der Senat kann nicht in der Sache selbst entscheiden, so dass sie zur neuen Verhandlung und Entscheidung an das Berufungsgericht zurückzuverweisen ist (§ 563 Abs. 1 ZPO). 12 Da das Berufungsgericht die Berufung für unzulässig gehalten hat, hat es keine Entscheidung zur Sache getroffen und konnte sie auch nicht treffen. 14 Der in die Zukunft gerichtete Unterlassungsantrag des Klägers ist nur begründet, wenn er auch nach dem zu dem Zeitpunkt der Entscheidung geltenden Recht besteht (st. Dafür kommt es einerseits darauf an, ob die beanstandete Werbung "Glückspäckchen im Osternest" den Anforderungen entspricht, die nach § 5 Abs. 1 und 2 des für Bayern seit dem 1. 16 Gemäß § 5 Abs. 1 GlüStV 2012 ist Art und Umfang der Werbung für öffentliches Glücksspiel an den Zielen des § 1 GlüStV 2012 auszurichten. Neben einem konkretisierten Irreführungsverbot bestimmt §5 Abs. 2 GlüStV 2012, dass sich die Glücksspielwerbung nicht an Minderjährige oder vergleichbar gefährdete Zielgruppen richten darf.Nach § 5 Abs. 4 GlüStV 2012 soll eine Werberichtlinie der Länder Art und Umfang der erlaubten Werbung konkretisieren. 17 a) Bei der Prüfung der Frage, ob die beanstandete Werbung mit den Zielen des § 1 Abs. 1 GlüStV 2012 in Einklang steht, wird das Berufungsgericht zu berücksichtigen haben, dass ein Aufforderungscharakter von Werbung für sich allein nicht das Ziel beeinträchtigt, "das Entstehen von Glücksspielsucht und Wettsucht zu verhindern und die Voraussetzungen für eine wirksame Suchtbekämpfung zu schaffen". Denn mit dem gegenüber dem bisherigen Recht neuen Regelungsansatz für Glücksspielwerbung in § 5 GlüStV 2012 sollte eine Kanalisierung der Nachfrage auf legale und weniger gefährliche Formen des Glücksspiels erreicht werden. dafür, dass sich eine Werbung nur dann an Angehörige der von § 5 Abs. 2 GlüStV geschützten Kreise richtet, wenn sie in Inhalt oder Gestaltung erkennbar - zu demindest auch - auf diese Personengruppen als Zielgruppe ausgerichtet ist (vgl. Vielmehr gilt für Lotterien, Sport- und Pferdewetten gemäß § 5 Abs.3 GlüStV 2012 ein Verbot mit Erlaubnisvorbehalt.
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IZR 51/11 BUNDESGERICHTSHOF IM NAMEN DES VOLKES URTEIL Verkündet am: 24.Januar 2013 Führinger Justizangestellte als Urkundsbeamtin der Geschäftsstelle in dem Rechtsstreit Der I. Zivilsenat des Bundesgerichtshofs hat auf die mündliche Verhandlung vom 24. Januar 2013 durch den Vorsitzenden Richter Prof. Dr. Bornkamm und die Richter Prof. Dr. Büscher, Prof. Dr. Schaffert, Dr. Kirchhoff und Dr. Löffler für Recht erkannt: Auf die Revision des Klägers wird das Urteil des 29. Zivilsenats des Oberlandesgerichts München vom 17. März 2011 aufgehoben. Die Sache wird zur neuen Verhandlung und Entscheidung, auch über die Kosten der Revision, an das Berufungsgericht zurückverwiesen. Von Rechts wegen -3- Tatbestand: 1 Der Kläger ist der 2008 gegründete GIG - Verband für Gewerbetreibende im Glücksspielwesen e.V. Der Beklagte zu 1 ist der Freistaat Bayern, der über seine Staatliche Lotterieverwaltung in Bayern Sofortlotterien veranstaltet. Der Kläger nimmt den Beklagten zu 1 und den Geschäftsführer der Staatlichen Lotterieverwaltung in Bayern, den Beklagten zu 2, wegen unzulässiger Glücksspielwerbung im Internet in Anspruch. 2 Die Satzung des Klägers bestimmt in § 5 Nr. 1, dass "juristische Personen des öffentlichen Rechts oder privatrechtliche Gesellschaften, an denen juristische Personen des öffentlichen Rechts unmittelbar oder mittelbar maßgeblich beteiligt sind ..." von der Mitgliedschaft ausgeschlossen sind. Gemäß § 3 Nr. 1 der Satzung bezweckt der Kläger ausschließlich die Förderung der Interessen privater Gewerbetreibender im Glücksspielwesen; zu diesem Zweck will er den lauteren Wettbewerb fördern und das Marktverhalten von Marktteilnehmern beobachten. 3 Der Kläger wendet sich gegen die nachfolgend eingeblendete Werbung, die am 7. April 2009 auf der Internetseite „Lotto Bayern“ aufgerufen werden konnte: Glückspäckchen im Osternest Die Lose von Lotto Bayern wünschen schöne Feiertage 30.03.2009 Rechtzeitig zu dem Osterfest hat Lotto Bayern ein neues Glückspäckchen aufgelegt. In ihm finden Bayernlose, extraGehalt- und Astrolose ein attraktives "Nest". Das Glückspäckchen gibt es gratis dazu. Das Bayernlos bietet die Chance auf Sofortgewinne von bis zu 250.000 Euro (Gewinnwahrscheinlichkeit 1: 6.000.000) oder die Zweite Chance beim Bayernlos Fernseh-Gewinnspiel. Der Hauptgewinn beim extra - Gehalt sind 3000 Euro monatlich für eine Dauer von zehn Jahren mit einer Gewinnwahrscheinlichkeit von 1:5.000.000. Beim Astrolos wird um Sofortgewinne bis zu einer Höhe von 200.000 Euro gerubbelt (Gewinnwahrscheinlichhkeit 1:4.000.000). Außerdem gibt es kultige MINI Cooper Clubman zu gewinnen (Gewinnwahrscheinlichkeit 1:1.000.000). Ä LOTTO Quoten und Gewinnwahrscheinlichkeit LOTTO Normal LOTTO System LOTTO Anteilsystem GlücksSpIrale InfozukENO Info zu ODDSET Info zu TOTO 13er Info zu TOTO Auswahl Ihre LOTTO-Gewlnnzahlen erantwortung n SgLOTTO. WJW mrmru I Ziehung vom Samstag, den 04.04.2009 ro«l« -* Die aktuellen Quoten Im Überblick SjC, Spielen mit WICHTIGE MITTEILUNG j Leider müssen wir Sie darüber informieren, dass der . Abschluss von Spleiauflrflgen mit Lotto Bayern Im , 1 Internet seit 01.01.2009 nicht mehr möglich ist /Wraas perE-m?ii * 01B0 63 37 38 (EUR O.OS/Mln. aus dem ^ fikt Lorro-UaBotten aKgetauclit - Festnetz der Dl Telekom. pvepH Hier ,jer Osterhase: Eine über Mobitfunk I vlerköpflge Spielgemeinschalt aus ggf. abweichend) München hat den Lotto-Jackpot geknackt u ... und fünf Minionen Euro gewonnen. Das Mo - Mi. 7.00-19.00 Uhr 09|d woUen sie sicher aniegen. Do-Fr 7:00- 20:00 Uhr ^ 7:00 -19:00 Uhr GWckspackclien kn Osteinest -> [Frohe Ostern wünschen die Lose von Lotto. Bayemlos, extraGehalt und Astrolos lassen sich Jetzt im schmucken kostenlosen Glückspäckchen nach Belieben arrangieren. BfaMTatner errketk 375.000 Bko bekn B.yyendos •* ' | Erstmals seit EirrtOhrung des Euro I wurden beim Bayemlos Femseh-* Gewinnspiel 375.000 Euro erdreht. Ein | Passauer Bierfahrer nutzte die "Zweite ■ Chance" und ist der erste Gewinner. wekeieNews ■* St ! B Mehr Prävention zur Glücksspielsucht Der Deutsche Lottound Totoblock (DLTB) und die Bundeszentrale tor gesundheitliche Aufklärung (BZgA) weiten ihre Maßnahmen zur Vermeidung von Glücksspiel und Wettsucht aus Es ist es ab sofort möglich, sein eigenes Spießerhaften durch einen Selbsttestzu überprüfen. Die neue Spiel mit ist da Einmal Im Jahr steht das niedersichsische Ostereistedtim Mittelpunkt Unzählige Klnderbrtefa aus vielen Ländern erreichen das einzige Osterhasen-Postamt der Wett. Gewinner der Keno-Sonderauslosung Hier sind die Ergebnisse der Keno-Sonderauslosung vom 2. bis 14. März 2009. mehl - Spielen mit Verantwortung Die gemeinsame Initiative der ^ r | r Undeslolteriegeselisehaflen macht sich hmhm Umgang mit Wetten und Lotterien -gegen Mißbrauch und Spieisuchtl Der Kläger hat, soweit für die Revisionsinstanz noch von Interesse, be- den Beklagten unter Androhung von Ordnungsmitteln zu verbieten, bei geschäftlichen Handlungen im Bereich des Glücksspielwesens für öffentliches Glücksspiel, nämlich Sofortlotterien, insbesondere Bayernlose, extraGehalt- -5- und/oder Astrolose, wie nachstehend wiedergegeben und am 7. April 2009 im Internet geschehen, zu werben oder werben zu lassen (es folgt die Einblendung der beanstandeten Werbung). 5 Das Landgericht hat die Beklagten nach dem Unterlassungsantrag verur- teilt. Auf die Berufung der Beklagten hat das Berufungsgericht die Klage als unzulässig abgewiesen, weil sie rechtsmissbräuchlich sei. Mit der vom Senat zugelassenen Revision, deren Zurückweisung die Beklagten beantragen, verfolgt der Kläger seinen Unterlassungsantrag weiter. Entscheidunqsqründe: 6 I. Das Berufungsgericht hat seine Entscheidung wie folgt begründet: 7 Die angegriffene Werbung sei zwar unlauter, weil sie gegen § 5 Abs. 3 GlüStV 2008 verstoße. Die Klage sei aber unzulässig, weil der Kläger die Klagebefugnis gemäß § 8 Abs. 3 Nr. 2 UWG rechtsmissbräuchlich allein zu dem Zweck einsetze, unlauterem Wettbewerbsverhalten der staatlichen Lottogesellschaften entgegenzuwirken, sich aber kategorisch weigere, Wettbewerbsverstöße seiner Mitglieder zu verfolgen. 8 II. Die gegen diese Beurteilung gerichtete Revision des Klägers hat Erfolg. Sie führt zur Aufhebung des Berufungsurteils und zur Zurückverweisung an das Berufungsgericht. 9 1. Wie der Senat nach Verkündung des Berufungsurteils entschieden hat, handelt der Kläger nicht rechtsmissbräuchlich, wenn er sich dauerhaft auf die Verfolgung von Wettbewerbsverstößen der staatlichen Lottogesellschaften -6- beschränkt. Denn diese Beschränkung folgt bereits aus seinem - rechtlich unbedenklichen - Verbandszweck, ausschließlich die Interessen privater Gewerbetreibender im Glücksspielwesen zu vertreten und zu diesem Zweck den lauteren Wettbewerb zu fördern und das Marktverhalten von Marktteilnehmern zu beobachten (BGH, Urteil vom 17. August 2011-1 ZR 148/10, GRUR 2012, 411 Rn. 25 = WRP 2012, 453 - Glücksspielverband). 10 Besondere Umstände, die im Streitfall die Rechtsverfolgung durch den Kläger rechtsmissbräuchlich erscheinen lassen könnten, hat das Berufungsgericht nicht festgestellt und sind auch sonst nicht ersichtlich. 11 2. Das Berufungsurteil ist somit aufzuheben. Der Senat kann nicht in der Sache selbst entscheiden, so dass sie zur neuen Verhandlung und Entscheidung an das Berufungsgericht zurückzuverweisen ist (§ 563 Abs. 1 ZPO). 12 Da das Berufungsgericht die Berufung für unzulässig gehalten hat, hat es keine Entscheidung zur Sache getroffen und konnte sie auch nicht treffen. Seine Ausführungen zur Sache gelten grundsätzlich für die Revisionsinstanz als nicht geschrieben (st. Rspr.; vgl. nur BGH, Urteil vom 23. Oktober 1998 - LwZR 3/98, NJW 1999, 794; Urteil vom 22. März 2006 - VIII ZR 212/04, NJW 2006, 2705 Rn. 11, jeweils mwN). 13 III. Für das weitere Verfahren weist der Senat auf Folgendes hin: 14 Der in die Zukunft gerichtete Unterlassungsantrag des Klägers ist nur begründet, wenn er auch nach dem zu dem Zeitpunkt der Entscheidung geltenden Recht besteht (st. Rspr.; vgl. nur BGH, Urteil vom 25. April 2012 -1 ZR 105/10, GRUR 2012, 1279 Rn. 16 = WRP 2012, 1517 - DAS GROSSE RÄTSELHEFT). -7- 15 1. Dafür kommt es einerseits darauf an, ob die beanstandete Werbung "Glückspäckchen im Osternest" den Anforderungen entspricht, die nach § 5 Abs. 1 und 2 des für Bayern seit dem 1. Juli 2012 geltenden Ersten Glücksspieländerungsstaatsvertrags (GlüStV 2012) für alle Formen von Glücksspielwerbung gelten. 16 Gemäß § 5 Abs. 1 GlüStV 2012 ist Art und Umfang der Werbung für öffentliches Glücksspiel an den Zielen des § 1 GlüStV 2012 auszurichten. Neben einem konkretisierten Irreführungsverbot bestimmt §5 Abs. 2 GlüStV 2012, dass sich die Glücksspielwerbung nicht an Minderjährige oder vergleichbar gefährdete Zielgruppen richten darf. Nach § 5 Abs. 4 GlüStV 2012 soll eine Werberichtlinie der Länder Art und Umfang der erlaubten Werbung konkretisieren. 17 a) Bei der Prüfung der Frage, ob die beanstandete Werbung mit den Zielen des § 1 Abs. 1 GlüStV 2012 in Einklang steht, wird das Berufungsgericht zu berücksichtigen haben, dass ein Aufforderungscharakter von Werbung für sich allein nicht das Ziel beeinträchtigt, "das Entstehen von Glücksspielsucht und Wettsucht zu verhindern und die Voraussetzungen für eine wirksame Suchtbekämpfung zu schaffen". Denn mit dem gegenüber dem bisherigen Recht neuen Regelungsansatz für Glücksspielwerbung in § 5 GlüStV 2012 sollte eine Kanalisierung der Nachfrage auf legale und weniger gefährliche Formen des Glücksspiels erreicht werden. Damit wird vorausgesetzt, dass auf diese legalen Angebote in wirksamer Weise aufmerksam gemacht werden darf (vgl. Erläuterungen zu dem Antrag auf Zustimmung zu dem Ersten Glücksspieländerungsstaatsvertrag, Bayer. Landtag, Drucks. 16/11995, S. 16, 26 i.V.m. 21). 18 b) Hinsichtlich eines Verstoßes gegen § 5 Abs. 2 GlüStV 2012 wird es kaum ausreichen, dass eine Werbung auch von Minderjährigen oder vergleichbar gefährdeten Personen aufgerufen werden kann. Es spricht vielmehr einiges -8- dafür, dass sich eine Werbung nur dann an Angehörige der von § 5 Abs. 2 GlüStV geschützten Kreise richtet, wenn sie in Inhalt oder Gestaltung erkennbar - zu demindest auch - auf diese Personengruppen als Zielgruppe ausgerichtet ist (vgl. auch Bayer. Landtag, Drucks. 16/11995, S. 16, 26). 19 2. Andererseits besteht nach dem Ersten Glücksspieländerungsstaats- vertrag für Glücksspielwerbung im Internet kein ausnahmsloses Verbot mehr. Vielmehr gilt für Lotterien, Sport- und Pferdewetten gemäß § 5 Abs. 3 GlüStV 2012 ein Verbot mit Erlaubnisvorbehalt. Im wiedereröffneten Berufungsverfahren haben die Beklagten Gelegenheit, zur Frage der Erlaubnis vorzutragen. Bornkamm Büscher Schaffert Kirchhoff Löffler Vorinstanzen: LG München I, Entscheidung vom 25.02.2010 - 4 HKO 13833/09 -OLG München, Entscheidung vom 17.03.2011 -29 U 2819/10 -