Im Jahre 1958 hat das Amtsgericht in Aachen das Konkursverfahren über das Vermögen der Kommanditgesellschaft Firma J» Wollwarenvertrieb in eröffnet und später auch über den Nachlaß ihres alleinigen persönlich haftenden Gesellschafters, des verstorbenen Kaufmanns Johannes H|HB» Der Konkursverwalter der Gesellschaft hat die von der Klägerin, einer Ortskrankenkasse, angemeldete Forderung an rückständigen Sozialversicherungsbeiträgen als bevorrechtigt anerkannt» Der Beklagte als Konkursverwalter über den Nachlaß des Gesellschafters hat das beanspruchte Vorrecht nicht anerkannt» Die Klägerin ist der Auffassung, daß ihre Forderung das Vorrecht auch im Konkurs über das Vermögen des persönlich haftenden Gesellschafters genieße» Las Vorrecht hafte der Forderung als solcher und der Komplementär hafte für die so beschaffene Forderung persönlich in gleichem Umfang wie die Gesellschaft» Lie Klägerin hat daher die Feststellung beantragt, daß die von ihr angemeldete Bestforderung von 3.525,83 DM mit dem Vorrecht des § 61 Nr« 1 der Kon-kursordnung (KO) am Konkursverfahren des Gesellschafters teilnehme, soweit sie im Konkursverfahren über das Gesellschaftsvermögen ausfallen werde» Der beklagte Konkursverwalter hat Abweisung der Klage beantragt und insbesondere vorgetragenr Bin Vorrecht für Arbeitslohn und entsprechend für die Sozialversicherungsbeiträge bestehe nur im Konkursverfahren über das Gesellschafts vermögen, weil die Arbeitsund Dienstverhältnisse nur mit Dieselbe Präge taucht bei Steuerforderungen auf.In Steuersachen ist der Rechtsweg-vor den ordentlichen Gerichten ausgeschlossen (§ 242 BAbgO)* Irotzdem hat der Bundesgerichtshof in ständiger Rechtsprechung daran festgehalten, daß der Streit um das Konkursvorrecht einer Steuerforderung vor den ordentlichen Gerichten auszutragen ist, weil auch die Steuergesetze den allgemeinen Grundsatz enthalten, daß Streitigkeiten über die Kollision von Steueransprüchen mit Ansprüchen Dritter keine Steuersachen sind (BGHZ 19, 163 und weiter BGH III ZR 237/57 vom 23- Pebruar 1959 * MDR 1959? In der Sache hat das Berufungsgericht das Vorrecht in Übereinstimmung mit der überwiegenden Auffassung des Schrifttums und der Rechtsprechung bejaht, wobei es insbesondere einer EntScheidung des Reichsarbeitsgezichts aus dem Jahre 1932 folgt (RAG 11, 321}* Rach § 61 Nr. 1 KO sind an erster Stelle zu befriedigen "die für das fetzte Jahr vor der Eröffnung des Verfahrens rückständigen Forderungen an Lohn, Kostgeld oder ähnlichen Dienstbezügen der Personen, welche sich dem Gemeinschuldner für dessen Haushalt, Wirtschaftsbetrieb oder Erwerbsgeschäft zur Lei stung von Diensten verdungen hatten11. Beziehung zu dem Lohnanspruch einen abhängigen Arbeitnehmer fehlt» Nach dem klaren Wortlaut des § 28 Abs« 3 BVO und seiner Entstehungsgeschichte gilt diese Vorschrift aber für alle Sozialversichexungsbeiträge (RGZ 102, 70)« Z Daraus folgt, daß zwar die Jahresfrist aus § 61 Nr« 1 KO auch für das Vorrecht der SozialVersicherungsbeiträge gilt, daß aber die sonstigen Tatbestandsmerkmale des § 61 Nr» 1 KO für § 28 Abs« 3 BVO nicht gelten« Die Lösung ergibt sich aus der rechtlichen Struktur der Kommanditgesellschaft als einer Personalgeseilschaft sowie dem Verhältnis des persönlich haftenden Gesellschafters einer solchen Personalgesellsehaft zu der Gesellschaft, insbesondere im Hinblick auf die Haftung für Gesellschaftsschulden. Deshalb bedeutet die Haftung des Gesellschafters nach §§ 128, 161 HGS folgendes: Die Verbindlichkeiten der Gesellschaft sind zugleich Schulden der Gesellschafter; Gesellschaft und Gesellschafter sind keine Gesamtschuldner, sondern es besteht nur eine einheitliche Verpflichtung und Schuld, für die zwei verschiedene Vermögensmassen haften; der Gesellschafter hat nicht nur für fremde Schuld einzustehen und nicht nur die Erfüllung durch die Gesellschaft zu erwirken, sondern jeder Gesellschafter ist zur persönlichen Erfüllung der Verbindlichkeit voll verpflichtet (BGHZ 5, 35; 25, 302)» Wenn dann bei Inanspruchnahme zunächst des Gesellschafters die bevorrechtigten Gläubiger im Konkursverfahren über das Vermögen des Gesellschafters ihr Vorrecht nicht geltend machen dürften, könnte es unter Umständen völlig verloren gehen, wenn hinterher ein Gesellschaftskonkurs wegen Erschöpfung der Masse nicht mehr eröffnet^wird. Deshalb muß eine Gesellschaftsforderung in gleicher Weise gegen die persönlich haftenden Gesellschafter wie gegen die Gesellschaft durchsetzbar sein und das Vorrecht einer Konkursforderung sowohl im Konkursverfahren der Gesellschaft als auch im Konkurs über das Vermögen des persönlich haftenden Gesellschafters gelten« der Forderung bestehendes weiteres Recht, sondern eine bespndere Eigenschaft dieses Rechts, eine ,fihr innewohnen de Kraft”o Es verbleibt bei einer Abtretung nach der ausdrücklichen Bestimmung des § 401 Abs« 2 BGB dem neuen Gläubiger« Allerdings können Vorrechte für den Konkurs nicht beliebig durch Privat vereinbar ungen zwischen dem einzelnen Gläubiger und dem Einzolschuldner geschaffen werden, weil die Vorzugsrechte die Rechtsstellung aller Konkursgläubiger berühren, so daß die Gesamtheit der Gläubiger beteiligt werden müßteo Ein Konkursvorrecht wirkt deshalb nicht im Konkurs über das Vermögen eines Bürgen«, Bach der ausdrücklichen Vorschrift des § 418 Abs» 2 BGB kann im Falle der Schuldübernahme ein Kon-kuravorrecht auch nicht im Konkurs über das Vermögen des Übernehmers geltend gemacht werden« Biese Bestimmung betrifft aber nur die Übernahme einer Einzelschuld; bei Haftung kraft Vermögensübernahme oder.Firmenübernahme dürfte § 418 Abs* 2 BGB bereits nicht mehr gelten« Auf keinen Fall steht diese Bestimmung der hier vertretenen Auffassung entgegen, weil im Verhältnis zwischen Gesellschaft und Gesellschafter keine Schuldübernahme vorgenommen ist9 sondern beide Vermögensmassen von Anfang an gemeinsam haften (vgl« BGHZ J9 135; 15* 73)« Nach der Auffassung der Revision soll das Vorrecht nicht im Konkurs der Gesellschafter wirken, obwohl diese dem Gläubiger die Erfüllung der Geseilschäfteschuld in gleichem Umfange wie die Gesellschaft schulden; das wäre für diese Gläubiger eine Benachteiligung« § 61 Nr» 1 KO dient dem Lohnschutz und § 28 EVO dem Schutz der im öffentlichen Interesse errichteten Sozialversicherungen« Arbeitnehmer sind regelmäßig wirtschaftlich abhängig und werden nicht jeden Lohn-rückstand sofort rücksichtslos gegen ihren Arbeitgeber einklagen und vollstrecken; als Ausgleich erhalten sie für die Rückstände des letzten Jahres deshalb ein besonderes Vorrecht im Konkurs« Die Sozialversicherungsträger > an die teilweise einbehaltene Lohnteile als Beitrag abzuführen sind* dürfen für diese einbehaltenen Lohnanteile wirtschaftlich nicht ungünstiger gestellt werden« Sie sollen durch dieses Vorrecht ebenfalls für alle Beitragsarten davon abgehalten werden» zu schnell Zwangsmaßnahmen gegen die Betriebsinhaber zu ergreifen« Für alle diese Erwägungen ist es gleichgültig» ob es sich um die Durchsetzung gegenüber der Gesellschaft oder den Gesellschaftern handelt» gegen die alle Gläubiger in beliebiger Reihenfolge Vorgehen dürfen« Die Verwaisung auf die Stellung der Absonderungsberechtigten (§§ 64» 96 KO) in § 212 KO ändert daran nichts« Denn diese Verweisung bedeutet nur» daß die Gesellschaftsgläubiger im Konkurs über das Vermögen dos Gesellschafters eine Auszahlung erst verlangen können» wenn nach Erledigung des Gesellschaftskonkurses die Höhe ihres Ausfalls feststeht oder sie auf Beteiligung am Gesellschaftskonkurs verzichten«
Nachschlagewerks ja Amtliche Sammlung: ja 2142 023 KO § 61 j HOB § 128 Dem Gläubiger einer PersonalgeSeilschaft steht ein Kon-kursvorxecht sowohl im Konkurs Uber das Gesellschafts-vermögen als auch im Konkurs über das Vermögen des persönlich haftenden Gesellschafters zu« BGH, Ur-t. v. 16. Februar 1961 - HI ZB 71/60 ~ OLG Köln XiG Aachen F III ZR 71/60 Verkündei; am 16, Februar 1961 Justizsekretär ai^Jrkund sbeamt er der Geschäftsstelle Im Namen des Volkes In dem Rechtsstreit des Rechtsanwalts Br. Werner B HBHHP m fJ^^PHPstraße flp, als Konkursverwalter über den Nachlaß des am 50. Mai 1958 verstorbenen Kaufmanns und Fabrikanten Johannes zuletzt wohnhaft gewesen in VflPPbei Beklagten, Berufungsklägers und Revisibnsklägers* - Prozeßbevollmächtigter: Rechtsanwalt Br, gegen die Allgemeine Ortskrankenkasse A , vertreten durch ihren Geschäftsführer HeinrichHaHHFin HarflPBstraße 4P c , Klägerin9 Berufungsbeklagte und Revisionsbeklagte 9 Prozeßbevollmächtigter: Rechtsanwalt Prof. i hat der III. Zivilsenat des Bundesgerichtshofs auf die mündliche Verhandlung vom 16. Februar 1961 unter Mitwirkung des Senatspräsidenten Prof. Br. Geiger sowie der Bundes-richter Br. Kreft, Br. Arndt, Br. Hußla und Schäfer für Recht erkannt: Bie Revision des Beklagten gegen das Urteil des 6. Zivilsenats des Oberlandesgerichts in Köln vom 17. Februar I960 wird zurückgewiesen. Ber Beklagte hat die Kosten des Revisionsrechtszuges zu tragen. Von Rechts wegen Tatbestand; Im Jahre 1958 hat das Amtsgericht in Aachen das Konkursverfahren über das Vermögen der Kommanditgesellschaft Firma J» Wollwarenvertrieb in eröffnet und später auch über den Nachlaß ihres alleinigen persönlich haftenden Gesellschafters, des verstorbenen Kaufmanns Johannes H|HB» Der Konkursverwalter der Gesellschaft hat die von der Klägerin, einer Ortskrankenkasse, angemeldete Forderung an rückständigen Sozialversicherungsbeiträgen als bevorrechtigt anerkannt» Der Beklagte als Konkursverwalter über den Nachlaß des Gesellschafters hat das beanspruchte Vorrecht nicht anerkannt» Die Klägerin ist der Auffassung, daß ihre Forderung das Vorrecht auch im Konkurs über das Vermögen des persönlich haftenden Gesellschafters genieße» Las Vorrecht hafte der Forderung als solcher und der Komplementär hafte für die so beschaffene Forderung persönlich in gleichem Umfang wie die Gesellschaft» Lie Klägerin hat daher die Feststellung beantragt, daß die von ihr angemeldete Bestforderung von 3.525,83 DM mit dem Vorrecht des § 61 Nr« 1 der Kon-kursordnung (KO) am Konkursverfahren des Gesellschafters teilnehme, soweit sie im Konkursverfahren über das Gesellschaftsvermögen ausfallen werde» Der beklagte Konkursverwalter hat Abweisung der Klage beantragt und insbesondere vorgetragenr Bin Vorrecht für Arbeitslohn und entsprechend für die Sozialversicherungsbeiträge bestehe nur im Konkursverfahren über das Gesellschafts vermögen, weil die Arbeitsund Dienstverhältnisse nur mit der Gesellschaft bestanden hätten» Per Gesellschafter hafte nur für fremde Schuld und das Vorrecht wirke auch sonst nicht gegen mithaftende Personen« Pas Landgericht hat nach dem Klagantrag erkannt. Pie Berufung des Beklagten ist erfolglos geblieben« doch hat das Berufungsgericht die Bevision zugelassen. Per Beklagte erstrebt mit seiner Bevision weiterhin die Abweisung der Klage. Pie Klägerin bittet um Zurückweisung des Beehts-mittels« Entscheidungsgründe: I. Pie ordentlichen Gerichte sind für die Entscheidung zuständig. Nach § 146 KO müssen die Konkursgläubiger der im Prüfungstermin streitig gebliebenen Forderungen deren Feststellung betreiben. Für die Klage ist das Amtsgericht oder das Landgericht ausschließlich zuständig? zu dessen Bezirk das Konkursgericht gehört, soweit nicht ein besonderes Gericht oder ein Verwaltungsgericht zuständig ist. Pie Zuständigkeit eines anderen Gerichts ist nicht bestimmt: Pie Arbeitsgerichte sind keinesfalls zuständig. Es handelt sich hier um den Streit mit dem Konkursverwalter) wie eine Forderung auf rückständige SozialvexSicherungsbeiträge im Verhältnis zu den übrigen Konkursgläubigern im Konkursverfahren zu berücksichtigen iet. Pas ist kein Bechtsstreit? für den nach §§ 2 und 3 des Arbeitsgerichts- 10 ~ 4 - gesetz vom 3- September 1953 (vgl* BGBl III 320 - 1) die Arbeitsgerichte für zuständig erklärt sind* - Die Sozialgerichte wiederum entscheiden nach §§ 8, $1 ff des Sozial-gerichtsgesetzes vom 23- August 1958 (vgl. BGBl III 330 - 1) über alle Streitigkeiten, für die der Rechtsweg vor den Gerichten der Sozialgerichtsbarkeit offensteht, insbesondere "öffentlich-rechtliche Streitigkeiten in Angelegenheiten dor Sozialversicherung"* Dazu gehört der vorliegende Rechtsstreit nicht, der eine Präge des Konkursrechts, also des VollStreckungsrechts im weiteren Sinne betrifft* Dieselbe Präge taucht bei Steuerforderungen auf. In Steuersachen ist der Rechtsweg-vor den ordentlichen Gerichten ausgeschlossen (§ 242 BAbgO)* Irotzdem hat der Bundesgerichtshof in ständiger Rechtsprechung daran festgehalten, daß der Streit um das Konkursvorrecht einer Steuerforderung vor den ordentlichen Gerichten auszutragen ist, weil auch die Steuergesetze den allgemeinen Grundsatz enthalten, daß Streitigkeiten über die Kollision von Steueransprüchen mit Ansprüchen Dritter keine Steuersachen sind (BGHZ 19, 163 und weiter BGH III ZR 237/57 vom 23- Pebruar 1959 * MDR 1959? 469)- Die Grundsätze dieser Rechtsprechung gelten im vorliegenden Pall entsprechend* II * In der Sache hat das Berufungsgericht das Vorrecht in Übereinstimmung mit der überwiegenden Auffassung des Schrifttums und der Rechtsprechung bejaht, wobei es insbesondere einer EntScheidung des Reichsarbeitsgezichts aus dem Jahre 1932 folgt (RAG 11, 321}* Was die Revision dagegen vorträgt, schlägt nicht durch - 5 “ Das Vorrecht für Ansprüche der Sozialversicherungsträger ergibt sich aus § 28 Abs. 3 RVO, wonach Rückstände von Sozialversicherungsbeiträgen das Vorrecht des § 61 Nr. 1 KO haben. Rach § 61 Nr. 1 KO sind an erster Stelle zu befriedigen "die für das fetzte Jahr vor der Eröffnung des Verfahrens rückständigen Forderungen an Lohn, Kostgeld oder ähnlichen Dienstbezügen der Personen, welche sich dem Gemeinschuldner für dessen Haushalt, Wirtschaftsbetrieb oder Erwerbsgeschäft zur Lei stung von Diensten verdungen hatten11. 1. Die Revision geht davon aus, daß entsprechend dieser Bestimmung' der Konkursordnung an die Stelle von Lohnforderungen die SozialVersicherungsbeiträge treten; sie wendet sich gegen die Auffassung des Berufungsgerichts, daß die Lohnforderungen der Arbeitnehmer einer Gesellschaft sich auch gegen die Gesellschafter richteten; sie meint, die Gesellschafter seien nicht Dienstherren der Gesellschaftsbediensteten und die Arbeitnehmer der Gesellschaft hätten sich nicht für ein Erwerbsgeschäft der Gesellschafter verdungen. Diese Ausführungen liegen neben der Sache. Denn das Vorrecht der Klägerin ergibt sich unmittelbar aus § 28 Abs. 3 RVO. Diese Bestimmung enthält keine Einschränkung dahin, daß nur solche Beiträge das Vorrecht genießen, die Teil einer Lohnforderung gegen den Gemeinschuldner sind. Denn Sozialversicherungsbeiträge sind vielfach nur Umlagen oder Beiträge der Betriebsinhaber, wie beispielsweise bei den Berufsgenossenschaften oder Familienausgleichskassen. Derartige Beitragsansprüche der Sozialversicherungsträger sind keine abgezweigten Lohnforderungen, so daß ihnen jede ZV Beziehung zu dem Lohnanspruch einen abhängigen Arbeitnehmer fehlt» Nach dem klaren Wortlaut des § 28 Abs« 3 BVO und seiner Entstehungsgeschichte gilt diese Vorschrift aber für alle Sozialversichexungsbeiträge (RGZ 102, 70)« Z Daraus folgt, daß zwar die Jahresfrist aus § 61 Nr« 1 KO auch für das Vorrecht der SozialVersicherungsbeiträge gilt, daß aber die sonstigen Tatbestandsmerkmale des § 61 Nr» 1 KO für § 28 Abs« 3 BVO nicht gelten« 2. Fehl geht der Hinweis der Revision auf die Behandlung der Masseschulden« Richtig ist, daß Masseschulden im Konkurs einer Gesellschaft nicht auch J/tasseschulden im Konkurs der Gesellschafter sind (RGZ 1355 62). Aber die Eigenschaft einer Verbindlichkeit als Masseschuld ist etwas anderes als das Konkursvorrecht einer Forderung« Masseschulden entstehen nur während des Konkurses auf Grund von Maßnahmen des Konkursverwalters, der immer nur die von ihm verwaltete Konkursmasse verpflichten kann» Die Trennung der verschiedenen Vermögensmassen wird nach Eröffnung eines Konkurses streng durchgeführt. Alle diese Erwägungen treffen auf das Vorrecht einer vor Konkurseröffnung entstandenen Gesellschaftsforderung nicht zu« 3. Die Lösung ergibt sich aus der rechtlichen Struktur der Kommanditgesellschaft als einer Personalgeseilschaft sowie dem Verhältnis des persönlich haftenden Gesellschafters einer solchen Personalgesellsehaft zu der Gesellschaft, insbesondere im Hinblick auf die Haftung für Gesellschaftsschulden. Der Komplementär einer Kommanditgesellschaft hat dieselbe Stellung wie der Gesellschafter einer offenen Handelsgesellschaft (§ 161 HGB)» Er haftet daher für Verbindlichkeiten der Gesellschaft den Gläubigern persönlich (§ 128 HGB)o Allerdings bedarf es zur Zwangsvollstreckung in das Gesellsehaftsvermögen und in das Privatvermögen der Gesellschafter besonderer Vollstreckungsmittel (vgl- §§ 124? 129 HGB)- Ober das Vermögen der Kommanditgesellschaft findet auch ein gesondertes Konkursverfahren statt (§ 209 KO); bei gleichzeitigem Konkurs über das Gesellschaftsvermögen und das Vermögen der persönlich haftenden Gesellschafter werden Gesellschaftsgläubiger im Konkursverfahren über das Vermögen der Gesellschafter nur mit dem Ausfall berücksichtigt (§ 212 KO}-Die Privatgläubiger eines Gesellschafters können Befriedigung aus dem Gesellsehaftsvermögen unmittelbar nicht verlangen; sie müssen in den Anteil am Gesellschaftsvermögen nach § 859 ZPO vollstrecken, also in den Anspruch des Gesellschafters auf das, was bei der Auseinandersetzung auf ihn entfällt- Die offenen Handelsgesellschaften und die Kommanditgesellschaften sind trotz ihrer starken Verselbständigung keine juristischen Personen- Nach einhelliger Auffassung in Schrifttum und Hechtsprechung sind Träger der Rechte und Pflichten die Gesellschafter selbst, allerdings in ihrer Verbundenheit als Gesellschafter- Die Personalgesellschaft ist von der Persönlichkeit der Gesellschafter nicht zu trennen (vgl- HGZ 43? 104; 118, 295/298; BGHZ 23? 302)- Daraus ergeben sich mehrere Polgerungen: Die Gesellschafter einer offenen Handelsgesellschaft sind stets Kaufmann, weil sie ein Handelsgewerbe betreiben* Die Gesellschafter können im Prozeß gegen die parteifähige Gesellschaft nicht Zeuge sein-, sondern nur als Partei vernommen werden* Im Konkurs der Gesellschaft sind CO Gemeinschuldner in Wahrheit die Gesellschafter* Soweit ea für die Hechtswirksamkeit, Anfechtbarkeit oder Rechtsfolgen von Geschäften der Gesellschaft auf persönliche Beziehungen*’ Kenntnisse oder Verhältnisse der Vertragspartner ankommt, genügen die entsprechenden Umstände in der Person eines einzelnen Gesellschafters (vglo BGZ 43, 104; BGHZ 26, 330). Deshalb bedeutet die Haftung des Gesellschafters nach §§ 128, 161 HGS folgendes: Die Verbindlichkeiten der Gesellschaft sind zugleich Schulden der Gesellschafter; Gesellschaft und Gesellschafter sind keine Gesamtschuldner, sondern es besteht nur eine einheitliche Verpflichtung und Schuld, für die zwei verschiedene Vermögensmassen haften; der Gesellschafter hat nicht nur für fremde Schuld einzustehen und nicht nur die Erfüllung durch die Gesellschaft zu erwirken, sondern jeder Gesellschafter ist zur persönlichen Erfüllung der Verbindlichkeit voll verpflichtet (BGHZ 5, 35; 25, 302)» Den Gesellschaftsgläubigern steht es regelmäßig frei, ob sie erst die Gesellschaft oder sogleich die Gesellschafter in Anspruch nehmen wollen. Wenn dann bei Inanspruchnahme zunächst des Gesellschafters die bevorrechtigten Gläubiger im Konkursverfahren über das Vermögen des Gesellschafters ihr Vorrecht nicht geltend machen dürften, könnte es unter Umständen völlig verloren gehen, wenn hinterher ein Gesellschaftskonkurs wegen Erschöpfung der Masse nicht mehr eröffnet^wird. Diese Lösung würde dem Sinn der persönlichen Haftung der Gesellschafter einer Personalgesellschaft sowie der zwingenden Hatur und der starken Ausgestaltung der Konkursvorrechte widersprechen. Diese enge Verknüpfung der persönlich haftenden Gesellschafter einer Personalgesellschaft mit der Gesellschaft und ihren Verbindlichkeiten wirkt sich im Rechtsverkehr und im Wirtschaftsleben so aus, daß die Persönlichkeit der Gesellschafter den Kredit der Gesellschaft, ihr Ansehen und ihre Geltung im Geschäftsverkehr bestimmen und daß die persönlich haftenden Gesellschafter fast mit der Gesellschaft gleichgestellt werden« Das Vertrauen zu den Gesellschaftern bestimmt den Kredit der Personalgesellschaft, und ihi£ Vermögen sowie ihre'.* wirtschaftliche Kraft sind für den Abschluß aller Verträge von wesentlicher Bedeutung und für die Abwicklung aller Verbindlichkeiten maßgeblich« Deshalb muß eine Gesellschaftsforderung in gleicher Weise gegen die persönlich haftenden Gesellschafter wie gegen die Gesellschaft durchsetzbar sein und das Vorrecht einer Konkursforderung sowohl im Konkursverfahren der Gesellschaft als auch im Konkurs über das Vermögen des persönlich haftenden Gesellschafters gelten« 4« Das Konkursvorrecht andererseits ist kein neben . der Forderung bestehendes weiteres Recht, sondern eine bespndere Eigenschaft dieses Rechts, eine ,fihr innewohnen de Kraft”o Es verbleibt bei einer Abtretung nach der ausdrücklichen Bestimmung des § 401 Abs« 2 BGB dem neuen Gläubiger« Allerdings können Vorrechte für den Konkurs nicht beliebig durch Privat vereinbar ungen zwischen dem einzelnen Gläubiger und dem Einzolschuldner geschaffen werden, weil die Vorzugsrechte die Rechtsstellung aller Konkursgläubiger berühren, so daß die Gesamtheit der Gläubiger beteiligt werden müßteo Ein Konkursvorrecht wirkt deshalb nicht im Konkurs über das Vermögen eines Bürgen«, Bach der ausdrücklichen Vorschrift des § 418 Abs» 2 BGB kann im Falle der Schuldübernahme ein Kon-kuravorrecht auch nicht im Konkurs über das Vermögen des Übernehmers geltend gemacht werden« Biese Bestimmung betrifft aber nur die Übernahme einer Einzelschuld; bei Haftung kraft Vermögensübernahme oder.Firmenübernahme dürfte § 418 Abs* 2 BGB bereits nicht mehr gelten« Auf keinen Fall steht diese Bestimmung der hier vertretenen Auffassung entgegen, weil im Verhältnis zwischen Gesellschaft und Gesellschafter keine Schuldübernahme vorgenommen ist9 sondern beide Vermögensmassen von Anfang an gemeinsam haften (vgl« BGHZ J9 135; 15* 73)« 5* Die Revision meint, ihre Auffassung bedeute keine Schlechterstellung, weil die Gesellschaftsgläubiger in ihrer Gesamtheit begünstigt würden« Der Ausgangspunkt der Revision ist aber unrichtig« Denn für die Auswirkung dieser Entscheidung ist nicht die Lage aller Gläubiger9 sondern die der bevorrechtigten Gläubiger zu betrachten« Nach der Auffassung der Revision soll das Vorrecht nicht im Konkurs der Gesellschafter wirken, obwohl diese dem Gläubiger die Erfüllung der Geseilschäfteschuld in gleichem Umfange wie die Gesellschaft schulden; das wäre für diese Gläubiger eine Benachteiligung« 6» Bern Berufungsgericht ist schließlich auch darin zuzustimmen, daß die hier ^vertretene Auffassung dem gesetzlichen Zweck und der Billigkeit entspricht« § 61 Nr» 1 KO dient dem Lohnschutz und § 28 EVO dem Schutz der im öffentlichen Interesse errichteten Sozialversicherungen« Arbeitnehmer sind regelmäßig wirtschaftlich abhängig und werden nicht jeden Lohn-rückstand sofort rücksichtslos gegen ihren Arbeitgeber einklagen und vollstrecken; als Ausgleich erhalten sie für die Rückstände des letzten Jahres deshalb ein besonderes Vorrecht im Konkurs« Die Sozialversicherungsträger > an die teilweise einbehaltene Lohnteile als Beitrag abzuführen sind* dürfen für diese einbehaltenen Lohnanteile wirtschaftlich nicht ungünstiger gestellt werden« Sie sollen durch dieses Vorrecht ebenfalls für alle Beitragsarten davon abgehalten werden» zu schnell Zwangsmaßnahmen gegen die Betriebsinhaber zu ergreifen« Für alle diese Erwägungen ist es gleichgültig» ob es sich um die Durchsetzung gegenüber der Gesellschaft oder den Gesellschaftern handelt» gegen die alle Gläubiger in beliebiger Reihenfolge Vorgehen dürfen« Die Verwaisung auf die Stellung der Absonderungsberechtigten (§§ 64» 96 KO) in § 212 KO ändert daran nichts« Denn diese Verweisung bedeutet nur» daß die Gesellschaftsgläubiger im Konkurs über das Vermögen dos Gesellschafters eine Auszahlung erst verlangen können» wenn nach Erledigung des Gesellschaftskonkurses die Höhe ihres Ausfalls feststeht oder sie auf Beteiligung am Gesellschaftskonkurs verzichten« Jjo Die Revision muß daher mit der Kostenfolge des § 97 ZPO zuxückgewiesen werden® Dr» Geiger Dr* Kreft Dr® Arndt Dr® Hußla Schäfer
